АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
председательствующего судьи Богдан В.В.
судей Пистун А.А., Мажара С.Б.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
осужденного ОСОБА_1
рассмотрела 29 июня 2010 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляции прокурора , принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции на приговор Терновского районного суда гор.Кривого Рога Днепропетровской области от 20 апреля 2010 года, которым
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г.Кривого Рога, гражданин Украины, украинец, ранее судим :
22.12.2009 года Жовтневым районным судом гор.Кривого Рога по ст.309 ч.1 УК
Украины к одному году лишения свободы, с применением ст.75 УК Украины , с
испытанием сроком на один год
осужден :
- по ч.2 ст. 307 УК Украины к пяти годам лишения свободы, с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
- по ч.2 ст.309 УК Украины к двум годам лишения свободы .
На основании ст.70 ч.1 УК Украины , путем поглощения менее строгого наказания более строгим , назначено наказание в виде пяти лет лишения свободы , с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
На основании ст.71 УК Украины , к назначенному наказанию частично присоединено наказание , не отбытое осужденным ОСОБА_1 по приговору Жовтневого районного суда гор.Кривого Рога от 22.12.2009 года и окончательно к отбытию определено наказание в виде шести лет шести месяцев лишения свободы , с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
Приговором суда, ОСОБА_1 признан виновным в том,что он , в неустановленное следствием время , в неустановленном следствием месте, действуя из корыстных побуждений, с целью незаконного сбыта особо опасного наркотического средства и получения таким способом незаконной наживы, у неустановленного следствием лица, незаконно приобрел с целью последующего сбыта особо опасное наркотическое средство – опий ацетилированный в неустановленном следствием количестве.Незаконно приобретенное наркотическое средство – опий ацетилированный в неустановленном следствием количестве ОСОБА_1 незаконно хранил при себе с целью последующего сбыта.
20 января 2010 года , примерно в 16 часов 30 минут,ОСОБА_1, находясь с тыльной стороны магазина «Оливия», расположенного по адресу: ул.Тимирязева,2 в гор.Кривом Роге, осуществляя свои преступные намерения, направленные на незаконный сбыт особо опасного наркотического средства и получения таким образом незаконной наживы, незаконно сбыл ОСОБА_2, проводившему оперативную закупку наркотического средства, жидкость объемом 2,0 мл.,содержащей согласно заключения судебно-химической экспертизы № 58/10-86 от 26 февраля 2010 года, опий ацетилированный ( отнесен к особо опасному наркотическому средству –опий), количество которого в пересчете на сухую массу составило 0,08 г., получив от ОСОБА_2 в качестве оплаты денежные средства в сумме 60 грн., которые были ранее помечены и переданы ОСОБА_2 для проведения оперативной закупки наркотического средства.
Кроме этого , повторно,23 января 2010 года, примерно в 18 часов 35 минут,ОСОБА_1, находясь возле дворца культуры «Терновский», расположенного по адресу: ул.23-го Лютого,84 в гор.Кривом Роге, у неустановленного следствием лица, незаконно приобрел наркотическое средство – каннабис (марихуана), высушенный, массой 6,2 г. , которое он поместил в правый карман своей спортивной куртки , где незаконно хранил , без цели сбыта.
В этот же день ,23 января 2010 года , примерно в 18.40 часов сотрудниками милиции на пешеходной аллее, пролегающей на углу дома АДРЕСА_1, был задержан ОСОБА_1,у которого в ходе проведения наружного досмотра его личных вещей, в присутствии понятых, в правом кармане спортивной куртки , в которую он был одет,было обнаружено и изъято особо опасное наркотическое средство – каннабис / марихуана/ , высушенный , массой 6,2 гр.,которое ОСОБА_1 незаконно хранил при себе , без цели сбыта.
Повторно , 25 января 2010 года , примерно в 9 часов , ОСОБА_1, действуя из корыстных побуждений, с целью незаконного сбыта особо опасного наркотического средства и получения таким способом незаконной наживы , находясь возле гаража,расположенного во дворе дома АДРЕСА_2, путем присвоения найденного незаконно приобрел с целью последующего сбыта особо опасное наркотическое средство – опий ацетилированный, объемом 9,0 мл., содержащееся в пластмассовом шприце, градуированном до отметки 20,0 мл.Незаконно приобретенное особо опасное наркотическое средство – опий ацетилированный , объемом 9,0 мл., ОСОБА_1 незаконно хранил при себе , с целью последующего сбыта.
В этот же день , 25 января 2010 года , примерно в 10 часов , ОСОБА_1, последовал во двор дома АДРЕСА_3, где намеревался осуществлять незаконный сбыт особо опасного наркотического средства.При этом , принадлежащий ему пластмассовый шприц , с наркотическим средством , ОСОБА_1 поместил в тайник – в электрощит , расположенный на площадке между 1-м и 2-м этажами третьего подъезда дома АДРЕСА_3, где он незаконно хранил особо опасное наркотическое средство – опий ацетилированный, с целью последующего сбыта.
В этот же день , 25 января 2010 года , примерно в 14.45 часов ОСОБА_1, находясь возле 3-го подъезда дома АДРЕСА_3, осуществляя свои преступные намерения , направленные на незаконный сбыт особо опасного наркотического средства и получения таким образом незаконной наживы, незаконно сбыл ОСОБА_3, проводившему оперативную закупку наркотического средства , особо опасное наркотическое средство – опий, количество которого в пересчете на сухую массу составляет 0,08 гр., получив от ОСОБА_3 в качестве оплаты деньги в сумме 60 грн., которые ранее были помечены и переданы ОСОБА_3 для проведения оперативной закупки наркотического средства.
В это же день , 25 января 2010 года , примерно в 15.35 часов ОСОБА_1 был задержан в 3-м подъезде дома № 34 по ул.Мусоргского в гор.Кривом Роге сотрудниками милиции, которые в ходе проведения наружного досмотра его личных вещей , в присутствии понятых,в правом кармане его брюк, в которых он был одет, обнаружили и изъяли принадлежащие ему денежные средства в сумме 111 грн., из которых 60 грн., были выручены ним от незаконного сбыта особо опасного наркотического средства ОСОБА_3
Кроме этого , в ходе проведения осмотра площадки, расположенной между 1-м и 2-м этажами 3-го подъезда дома АДРЕСА_3, сотрудниками милиции в электрощитке, закрепленном на стене, в присутствии понятых , был обнаружен и изъят принадлежащий ОСОБА_1 медицинский шприц , содержимым которого являлась жидкость объемом 7,0 мл., содержащая особо опасное наркотическое средство – опий , количество которого в пересчете на сухую массу составило 0,28 гр., который ОСОБА_1 незаконно хранил в тайнике , с целью последующего сбыта.
В измененной апелляции прокурор , принимавший участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции , просит приговор суда изменить, так как судом неправильно было опеределно ОСОБА_1 наказание по совокупности приговоров и к назначенному судом наказанию было присоединено не отбытое осужденным наказание по приговору Жовтневого районного суда гор.Кривого Рога от 22.12.2009 г. в виде одного года шести месяцев .При этом судом не было принято во внимание , что указанным приговором ОСОБА_1 было назначено наказание в виде одного года лишения свободы, в связи с чем он просит назначить ОСОБА_1 наказание на основании ст.71 УК Украины , в виде шести лет лишения свободы , с конфискацией имущества.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, мнение прокурора, который поддержал измененную апелляцию прокурора , принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции и просил изменить приговор суда по основаниям , указанным в апелляции прокурора, пояснения осужденного ОСОБА_1, который просил удовлетворить апелляцию прокурора и изменить приговор суда и снизить назначенное ему судом наказание, изучив материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляции и сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности ОСОБА_1 в совершении преступлений при обстоятельствах изложенных в приговоре, основаны на рассмотренных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах и в апелляции прокурором не оспариваются.
Действия ОСОБА_1 правильно квалифицированы судом по ст. 307 ч.2,309 ч.2 УК Украины .
Как следует из материалов дела и протокола судебного заседания, судом исследованы все обстоятельства, которые могли иметь значение для дела. Неполноты, существенных нарушений в ходе судебного следствия требований уголовно-процессуального законодательства, которые бы являлись основаниям для отмены приговора, проверкой материалов дела не выявлено.
Доводы , изложенные в апелляции прокурора в той части, что судом неправильно было назначено ОСОБА_1 наказание на основании ст.71 УК Украины , коллегия судей считает обоснованными и подлежащими удовлетворению.
Так, из материалов уголовного дела следует,что ОСОБА_1 был ранее осужден 22.12.2009 года приговором Жовтневого районного суда гор.Кривого Рога по ст.309 ч.1 УК Украины к одному году лишения свободы , на основании ст.75 УК Украины был освобожден от отбывания наказания , с испытанием сроком на один год.
В установленный судом срок , ОСОБА_1 вновь совершил преступления , за которые он и был осужден приговором Терновского районного суда гор.Кривого Рога от 20.04.2010 года к пяти годам лишения свободы , с конфискацией имущества.
При этом , как следует из приговора суда , суд на основании ст.71 УК Украины частично присоединил к назначенному судом наказанию , наказание не отбытое осужденным ОСОБА_1 по приговору Жовтневого районного суда гор.Кривого Рога от 22.12.2009 года и окончательно к отбытию определил 6 лет 6 месяцев лишения свободы , с конфискацией имущества.
При этом , судом не было принято во внимание , что приговором Жовтневого районного суда гор.Кривого Рога от 22.12.2009 года ОСОБА_1 был осужден к одному году лишения свободы , в то время как судом первой инстанции было присоединено к наказанию один год шесть месяцев лишения свободы.
Коллегия судей считает ,что в соответствии со ст.371 УПК Украины приговор судом подлежит изменению , в связи с неправильным применением судом уголовного закона , который подлежит применению.
Руководствуясь ст.ст.365,366 УПК Украины, коллегия судей
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Измененную апелляцию прокурора , принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции - удовлетворить, а приговор Терновского районного суда гор.Кривого Рога Днепропетровской области от 20 апреля 2010 года в отношении ОСОБА_1, осужденного по ст.ст.307 ч.2,309 ч.2 УК Украины – изменить.
Считать осужденным ОСОБА_1 :
- по ч.2 ст. 307 УК Украины к пяти годам лишения свободы, с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
- по ч.2 ст.309 УК Украины к двум годам лишения свободы .
На основании ст.70 ч.1 УК Украины , путем поглощения менее строгого наказания более строгим , назначить наказание в виде пяти лет лишения свободы , с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
На основании ст.71 УК Украины , к назначенному наказанию частично присоединить наказание , не отбытое осужденным ОСОБА_1 по приговору Жовтневого районного суда гор.Кривого Рога от 22.12.2009 года и окончательно к отбытию определить наказание в виде пяти лет трех месяцев лишения свободы , с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Судьи апелляционного
суда
Дело № 11 а- 10299 / 2010 год Председательствующий 1инстанции Тарасенко А.В.
Категория ст. 307,309 ч.2 УК Украины Докладчик Пистун А.А.