ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"10" червня 2010 р. Справа № 11/18-НМ
Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді
суддів:
при секретарі ,
за участю представників сторін:
від позивачів:
- ОСОБА_1: ОСОБА_2, довіреність від 11.09.2008р.,
- ОСОБА_3: ОСОБА_2, довіреність від 19.09.2007р.,
- ОСОБА_4: ОСОБА_2, довіреність від 27.08.2008р.,
від відповідачів:
- ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен": Орєхов Р.М., довіреність від 02.06.2010р.,
- ТОВ "Абсолют-Гарант і Ко": не з'явився,
від третіх осіб:
- Коростенської міської ради: не з'явився,
- ТОВ "ДКТ Буд": Нощенко О.Б., довіреність від 03.02.2009р.,
- D&B Development Aktiengesellschaft:: Тоцька А.О., довіреність від 29.03.2010р.,
розглянувши апеляційні скарги Товариств з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ Буд", компанії D&B Development Aktiengesellschaft
на рішення господарського суду Житомирської області
від "04" лютого 2010 р. у справі № 11/18-НМ (суддя Маріщенко Л.О.)
за позовом ОСОБА_1, м.Мінськ, Республіка Бєларусь,
ОСОБА_3, м.Мінськ, Республіка Бєларусь,
ОСОБА_4, м.Мінськ, Республіка Бєларусь
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", м. Коростень Житомирської області,
Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", м.Київ
за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору:
- Коростенської міської ради, м. Коростень Житомирської області
- Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ Буд", м. Київ,
- компанії D&B Development Aktiengesellschaft
про визнання недійсним рішення зборів та вчинення певних дій, -
ВСТАНОВИВ:
В січні 2009 року ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4 звернулись до господарського суду Житомирської області з позовом, в якому просили визнати протиправними рішення Дирекції ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" від 06.07.2007р., рішення зборів учасників ТОВ "Каміння Елен" стосовно відчуження майна Товариства "Каміння Елен" та зобов'язати відповідача утриматись від вчинення дій, спрямованих на передачу майна товариства без згоди його учасників. (т.1, а.с.2-5).
12 травня 2009 року від ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4 до місцевого господарського суду надійшла заява про уточнення позовних вимог, згідно якої позивачі просили визнати недійсним рішення ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", оформлене протоколом №27 від 06.07.2007р. зборами учасників товариства (т.1, а.с.125-128).
Свої позовні вимоги позивачі мотивують тим, що вони не були присутні 06.07.2007р. на зборах, оскільки їх не було повідомлено про їх проведення, як того вимагає чинне законодавство.
Рішенням господарського суду Житомирської області від 04.02.2010р. позов задоволено: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" від 06.07.2007р. №27. Стягнуто з ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" 85 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Крім того, скасовано забезпечення позову по справі №11/18-НМ згідно ухвали суду від 22.05.2009р. (т.2, а.с.120-122).
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" Тоцька А.О. подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Житомирської області від 04.02.2010р. та припинити провадження у справі №11/18-НМ (т.3, а.с.15-21).
Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" Тоцька А.О. зазначила наступне:
- господарським судом першої інстанції не було витребувано у позивачів доказів, на підставі яких останні просять задовольнити їх позовні вимоги та не було встановлено, чи дійсно на момент звернення до місцевого господарського суду позивачі були співзасновниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", а також не досліджено питання щодо реальності настання несприятливих наслідків і як результат порушення прав позивачів в результаті підписання оскаржуваного протоколу загальних зборів відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" і тим самим не встановлено наявності як такого предмету спору;
- в матеріалах справи взагалі відсутні будь-які докази, які б підтверджували факт порушення прав та законних інтересів позивачів;
- позивачем не доведено, а місцевим господарським судом не досліджено і не встановлено, у визначеному Законом порядку, наявності предмету спору і підстав для задоволення позовних вимог позивачів, що є підставою для скасування рішення по справі №11/18-НМ від 04.02.2010р.;
- оскаржуваний протокол загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", приймався за участю ОСОБА_8 та компанії D&B Development Aktiengesellschaft, яких в подальшому навіть не було залучено до участі у справі, при тому, що розгляд справи безпосередньо стосується їхніх прав та обов'язків, тому на думку представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" Тоцької А.О., не залучення до участі у справі ОСОБА_8 та D&B Development Aktiengesellschaft, призвело до винесення господарським судом Житомирської області невірного рішення, яке відповідає істині та фактичним обставинам справи. Також до участі у даній справі не було залучено ТОВ "ДКТ БУД", яке відповідно до договору купівлі-продажу від 27.02.2009р. №1365 є єдиним законним власником об'єктів нерухомості, питання стосовно яких вирішується в даній справі;
- у 2007 році позивачі вийшли зі складу засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", проте в результаті неповного з'ясування всіх обставин справи даний факт встановлений не був, а місцевий господарський суд виніс рішення на користь осіб, які не мали навіть правових підстав для звернення до суду, так як на момент звернення до суду позивачі не були засновниками відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен";
- справи у спорах про визнання недійсними рішень органів управління господарського товариства за позовом особи, яка не є акціонером або учасником товариства, в тому числі таким, що вибув, не належать до спорів, що виникають з корпоративних відносин;
- жодних правових підстав для скасування протоколу загальних зборів відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" немає, так як оскаржуваний позивачами протокол був прийнятий у відповідності до норм чинного законодавства України та більшістю голосів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", які у сукупності володіють більше ніж 70% голосів;
- відповідно до листа Верховного Суду України від 01.08.2007р. "Практика розгляду судами корпоративних спорів" у судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів.
Ухвалою Житомирського апеляційного господарського суду від 19 лютого 2010 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" (за підписом його представника Тоцькою А.О.) прийнято до провадження (т.3, а.с.13).
З апеляційною скаргою на рішення господарського суду Житомирської області до суду звернувся також представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" Наточій В.В., в якій просить скасувати зазначене рішення та припинити провадження у справі №11/18-НМ (т.3, а.с.39-44).
Мотивуючи апеляційну скаргу, представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" Наточій В.В. зазначив наступне:
- господарським судом Житомирської області не було встановлено, чи дійсно на момент звернення до суду позивачі були співзасновниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" та чи отримали позивачі від відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" дивіденди або будь-яку іншу оплату їх частини від прибутку після вчинення відповідачем - Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" міни своїх корпоративних прав у статутному капіталі відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" на цінні папери в розмірі 763 176, 00 грн. та отриманої доплати у розмірі 339 824, 00 грн. В результаті підписання оскаржуваного протоколу загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" та всіх витікаючих з даної угоди правочинів, останній отримав вищезазначені суми прибутку, тому посилання позивачів на те, що порушені їх майнові права як співзасновників в результаті підписання оскаржуваного протоколу є безпідставним, оскільки позивачами не надано будь-яких доказів, які б підтверджували факт порушення прав та законних інтересів позивачів;
- не залучення до участі у справі фізичної особи ОСОБА_8, компанії D&B Development Aktiengesellschaft, ТОВ "ДКТ БУД", незважаючи на неодноразові прохання відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", призвело до винесення господарським судом першої інстанції невірного рішення, яке не відповідає істині та фактичним обставинам справи;
- оскаржуваний позивачами протокол не підлягає скасуванню, так як був прийнятий більшістю голосів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", які у сукупності володіють більше ніж 70% голосів;
- відповідно до ч.5 ст.98 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду, тому на думку скаржника, особи, які не є учасниками товариства, не мають жодних правових підстав для звернення до суду з проханням скасувати рішення загальних зборів товариства, до якого вони не мають жодного відношення, оскільки у 2007 році позивачі вийшли зі складу засновників ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", а позов подано лише у 2009 році;
- відповідно до листа Верховного Суду України від 01.08.2007р. "Практика розгляду судами корпоративних спорів" у судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів.
Ухвалою Житомирського апеляційного господарського суду від 22.02.2010р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" (за підписом його представника Наточія В.В.) було прийнято до провадження та ухвалено здійснювати розгляд апеляційної скарги в одному провадженні з апеляційною скаргою представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" Тоцької А.О. (т.3, а.с.37).
Вважаючи, що рішення місцевого господарського суду порушує права Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ Буд" та його інтереси, як власника нерухомості відповідно до договору купівлі-продажу від 27 лютого 2009 року №1365, що увійшло до предмету спору, товариство звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просило дане рішення скасувати та припинити провадження у справі №11/18-НМ за позовом ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і КО", за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Коростенської міської ради, про визнання недійсним рішення зборів та вчинення певних дій (т.3, а.с.76-80).
Мотивуючи апеляційну скаргу, Товариство з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД" зазначає, зокрема, наступне:
- відповідно до договору купівлі-продажу від 27.02.2009р. №1365 Товариство з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД" на сьогоднішній день є законним та єдиним власником об'єкту нерухомості - адміністративно-побутового корпусу, їдальні, прохідної загальною площею 5 963,7 кв.м та заводу металоконструкцій загальною площею 16 398, 9 кв.м, однак місцевий господарський суд виніс рішення, яке стосується майна, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД", і якщо рішення місцевого господарського суду від 04.02.2010р. вступить в законну силу, то порушить законне право власності ТОВ "ДКТ БУД" на об'єкти нерухомості, відносно яких і було винесено оскаржуване рішення;
- господарським судом Житомирської області не було встановлено чи дійсно на момент звернення до господарського суду першої інстанції, позивачі були співзасновниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен";
- на момент звернення до господарського суду Житомирської області позивачі не були засновниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", тому на думку скаржника, даний спір мав розглядати суд загальної юрисдикції, а не господарський суд, так як даний спір не мав ознак корпоративного;
- жодних правових підстав для скасування протоколу загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" немає, так як оскаржуваний позивачами протокол був прийнятий більшістю голосів учасників товариства, які у сукупності володіють більше ніж 70% голосів, тобто протокол прийнятий у відповідності до норм чинного законодавства України;
- позивачі просять визнати недійсним протокол, а не рішення, що суперечить змісту листа Верховного Суду України від 01.08.2007р. "Практика розгляду судами корпоративних спорів".
Ухвалою Житомирського апеляційного господарського суду від 23.03.2010р. у справі №11/18-НМ, з врахуванням приписів ст.129 Конституції України та п.35 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 29.09.2009р. №01-08/530, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД", прийнято його апеляційну скаргу до провадження та ухвалено здійснювати розгляд апеляційної скарги в одному провадженні з апеляційними скаргами представників Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" та компанії D&B Development (т.3, а.с.73-74).
Крім того, вважаючи, що рішення прийняте місцевим господарським судом з неповним з'ясуванням усіх обставин, що мають значення для справи, порушенням норм матеріального та процесуального права, а також враховуючи, що дане рішення порушує права та інтереси компанії D&B Development Aktiengesellschaft, як співзасновника ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", представник компанії D&B Development Aktiengesellschaft Мілін В.Б. звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить дане рішення скасувати з підстав, наведених у скарзі (т.3, а.с.101-104).
Мотивуючи апеляційну скаргу, представник компанії D&B Development Aktiengesellschaft Мілін В.Б. зазначає, зокрема, наступне:
- не залучення до участі у справі компанії D&B Development Aktiengesellschaft, не зважаючи на неодноразові прохання відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і КО" та реальної необхідності участі компанії в розгляді справи, призвело до винесення місцевим господарським судом невірного рішення, яке не відповідає істині й фактичним обставинам та підлягає скасуванню у зв'язку з тим, що до участі у справі не було залучено осіб, на права і обов'язки яких дане рішення впливає;
- місцевий господарський суд не встановив, чи дійсно на момент звернення до суду, позивачі були співзасновниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен";
- в матеріалах справи взагалі відсутні будь-які докази, які б підтверджували факт порушення прав та законних інтересів позивачів, тому відсутні правові підстави для скасування протоколу загальних зборів відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", так як оскаржуваний позивачем протокол був прийнятий у відповідності до норм чинного законодавства України, тобто прийнятий більшістю голосів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", які у сукупності володіють більше ніж 70% голосів;
- згідно листа Верховного Суду України від 01.08.2007р. "Практика розгляду судами корпоративних спорів" встановлено, що у судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів.
Ухвалою Житомирського апеляційного господарського суду від 23.03.2010р. у справі №11/18-НМ, з врахуванням приписів ст.129 Конституції України та п.35 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 29.09.2009р. №01-08/530, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - компанію D&B Development Aktiengesellschaft, апеляційну скаргу компанії D&B Development Aktiengesellschaft (за підписом її представника Міліна В.Б.) прийнято до провадження та ухвалено здійснювати розгляд апеляційної скарги компанії в одному провадженні з апеляційними скаргами представників Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" та Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ Буд" (т.3, а.с.99-100).
Представник позивачів - ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4 у відзиві на апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", за підписами його представників - Тоцької А.О. й Наточія В.В. (т.3, а.с.122 - 124) та в засіданні суду заперечив проти їх доводів, вважаючи їх необґрунтованими, а рішення господарського суду Житомирської області у даній справі таким, що прийняте у відповідності до норм матеріального та процесуального права й з повним дослідженням усіх обставин справи. Просить оскаржене рішення залишити без змін, а подані Товариством з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" за підписами його представників - Тоцькою А.О. й Наточія В.В. апеляційні скарги - без задоволення. Вказав, що ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 дізналися про те, що вони не є більш співзасновниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" лише з апеляційних скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко". Також зазначає, що місцевим господарським судом розглядалось питання про залучення до справи в якості третьої особи ТОВ "ДКТ БУД", та не було залучено до справи, так як предметом спору було оскарження протокольного рішення ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", до якого ТОВ "ДКТ Буд" не мало жодного відношення.
Крім того, представник позивачів - ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4 у відзиві на апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД" та компанії D&B Development Aktiengesellschaft (т.3, а.с.157-160) заперечив проти апеляційних скарг, вважає рішення місцевого господарського суду у даній справі законним та обґрунтованим, просить залишити його без змін, а апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ Буд" та компанії D&B Development Aktiengesellschaft - без задоволення. Твердження скаржників, що оскаржуваний позивачами протокол не підлягає скасуванню, так як був прийнятий більшістю голосів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", які у сукупності володіють більше ніж 70% голосів є безпідставне, оскільки позивачів позбавили 17 відсотків вартості майна товариства без їхньої згоди, навіть без виплати його вартості. Також зазначає, що позивачі просили визнати недійсним рішення, оформлене протоколом №27 від 06.07.2007р. зборів учасників ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", а не протокол загальних зборів.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" у відзиві на апеляційні скарги (т.4, а.с.14-20) та його представник в судовому засіданні проти апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД", компанії D&B Development Aktiengesellschaft заперечили, зазначивши, що оскаржене судове рішення є законним та обґрунтованим, в зв'язку з чим просили залишити вказане рішення без змін, а подані Товариством з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", Товариством з обмеженою відповідальністю "ДКТ Буд", компанією D&B Development Aktiengesellschaft апеляційні скарги - без задоволення. Вказують, що позивачі на момент прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" від 06.07.2007р. були учасниками товариства, тому ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4 мали право його оскаржувати, навіть у випадку, якщо надалі вибули зі складу учасників товариства, тому доводи апелянтів щодо відсутності в співпозивачів права звернення до господарського суду з даним позовом ґрунтуються на неправильному тлумаченні чинного господарського процесуального законодавства. Зазначають, що скликання та проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" було здійснено з порушенням вимог чинного законодавства та статуту товариства, а також враховуючи наявні в чинному законодавстві та статуті Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" обмеження, загальні збори учасників від 06.07.2007р. не мали права на делегування своїх повноважень виконавчому органу товариства - генеральному директору, для цього було необхідно внести відповідні зміни до статуту товариства.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" у відзиві на апеляційні скарги компанії D&B Development Aktiengesellschaft й Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД" (т.3, а.с.142-144) та його представник в засіданні суду, яке відбулося 01.04.2010р. зазначили, що вимоги третіх осіб - Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД" та компанії D&B Development Aktiengesellschaft стосовно скасування у повному обсязі рішення та припинення провадження у справі №11/18-НМ, співпадають із вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", а тому вважають їх обґрунтованими, правомірними та такими, що відповідають істині по справі, а тому однозначно підлягають задоволенню у повному обсязі. Факт неповного з'ясування всіх обставин справи господарським судом першої інстанції підтверджується, зокрема, тим, що до участі у справі, незважаючи на неодноразові клопотання відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", не було залучено третіх осіб, на права яких впливає оскаржуване рішення.
Товариство з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД" у відзиві на апеляційні скарги компанії D&B Development Aktiengesellschaft й Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" (т.3, а.с.134-135) та його представник в судовому засіданні підтримали доводи та вимоги зазначених апеляційних скарг, надавши пояснення в обґрунтування своєї позиції. Вважають рішення господарського суду першої інстанції таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, неповним з'ясування усіх обставин справи, просять його скасувати. Зазначили, що вимоги апеляційних скарг компанії D&B Development Aktiengesellschaft й Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" стосовно скасування у повному обсязі рішення та припинення провадження у справі №11/18-НМ, співпадають із вимогами ТОВ "ДКТ БУД", а тому вважають їх обґрунтованими, правомірними та такими, що відповідають істині по справі й однозначно підлягають задоволенню у повному обсязі.
Компанія D&B Development Aktiengesellschaft у відзиві на апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко" й Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД" (т.3, а.с.146-148) та її представник в засіданні суду зазначили, що вимоги зазначених товариств стосовно скасування у повному обсязі рішення та припинення провадження у справі №11/18-НМ, співпадають із вимогами компанії D&B Development Aktiengesellschaft, а тому вважають їх обґрунтованими, правомірними та такими, що відповідають істині по справі, а тому однозначно підлягають задоволенню у повному обсязі.
Коростенська міська рада відзиву на апеляційні скарги не подала, а також не скористалась своїм правом на участь в судовому засіданні: повноважного представника в судове засідання не направила, хоча про дату, час та місце судового засідання повідомлена належним чином.
У листі від 30.03.2010р. за №02-16-01/506 Коростенська міська рада просила розглядати справу без участі представника міської ради та зазначила, що в прийнятті рішення покладається на розсуд суду (т.3, а.с.129).
Зважаючи на те, що ст.96 Господарського процесуального кодексу України не встановлює обов'язку подання до апеляційного господарського суду письмового відзиву на апеляційні скарги, ту обставину, що суд, належним чином повідомляючи Коростенську міську раду, вчиняв дії, спрямовані на надання їй можливості забезпечити явку повноважного представника для участі у розгляді спору, але такою можливістю третя особа не скористалась, а також, враховуючи положення ст.101 Господарського процесуального кодексу України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції, колегія суддів визнала можливим здійснювати перегляд справи без письмового відзиву Коростенської міської ради на апеляційні скарги та без участі її представника за наявними в матеріалах справи доказами.
Заслухавши пояснення учасників процесу, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД", компанії D&B Development Aktiengesellschaft, перевіривши дану господарським судом першої інстанції юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", затвердженого зборами учасників товариства 27.12.2004р. та зареєстрованого 29.12.2004р., який діяв на момент проведення зборів 06.07.2007р. (т.1, а.с.11-20), частки у статутному фонді товариства розподілялись наступним чином:
- D&B Development Aktiengesellschaft - 70% статутного фонду;
- ОСОБА_3 - 13% статутного фонду;
- ОСОБА_12 - 10% статутного фонду;
- ОСОБА_4 - 2% статутного фонду;
- ОСОБА_14 - 2% статутного фонду;
- ОСОБА_15 - 2% статутного фонду;
- ОСОБА_16 - 1% статутного фонду.
06 липня 2007 року відбулися збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", рішення яких оформлене протоколом від 06.07.2007р. №27 (т.1, а.с.25-29; т.2, а.с.32-34).
Як вбачається з протоколу фактично участь в загальних зборах товариства прийняли двоє учасників товариства, які володіли на той момент у сукупності 80% у Статутному фонді товариства, а саме компанія D&B Development Aktiengesellschaft в особі довірених осіб ОСОБА_17 та ОСОБА_18 (70%) та ОСОБА_12 (10%).
Згідно рішення загальних зборів від 06.07.2007р. по першому питанню був затверджений звіт генерального директора товариства ОСОБА_12 про результати діяльності за 2006 рік. По другому питанню вирішено передати до статутного капіталу ТОВ "Абсолют-Гарант і КО" (м.Київ) нерухоме майно, належне товариству на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 22.02.2005р. САА №816593, яке знаходиться за адресою Житомирська область, м. Коростень, вул. Шатрищанська, буд.69: адміністративно-побутовий корпус, їдальня та прохідна загальною площею 5 963, 7 кв.м, завод металоконструкцій загальною площею 16 398, 9 кв.м. Передачу нерухомого майна здійснити по ціні, визначеній на підставі експертної оцінки, інше рухоме та нерухоме майно (споруди та обладнання) - по залишковій балансовій вартості. Дана вартість становить:
- адміністративно-побутовий корпус, їдальня, прохідна та завод металоконструкцій по експертній вартості - 951 040 грн.;
- рухоме та нерухоме майно (споруди та обладнання) - 151 715, 80 грн.
Всього сума інвестицій становитиме 1 102 755, 80 грн. без ПДВ.
По третьому питанню генеральному директору товариства ОСОБА_19 надані повноваження на виконання всіх необхідних дій, пов'язаних з внесенням нерухомого майна, а саме адміністративно-господарського корпусу, їдальні, прохідної загальною площею 963, 7 кв.м, завод металоконструкцій загальною площею 16 398, 9 кв.м та іншого рухомого та нерухомого майна (споруди та обладнання) до статутного капіталу ТОВ "Абсолют-Гарант і КО". З цією метою збори вирішили уповноважити генерального директора ОСОБА_12 представляти інтереси товариства на зборах цього товариства з правом голосування по всіх питаннях порядку денного, підписувати протокол зборів учасників, нову редакцію статуту такого господарського товариства, акти приймання передачі рухомого та нерухомого майна у статутний капітал, а також здійснювати інші дії.
Відповідно до ст.145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.
До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить:
1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання;
2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу;
3) створення та відкликання виконавчого органу товариства;
4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів;
5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства;
6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;
7) виключення учасника із товариства;
8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.
Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань.
Питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства.
Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.
Згідно зі ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженого відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариств або призначених ними представників. За змістом ч. 4 ст. 58 зазначеного Закону учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді.
Частиною 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
За приписами частини 5 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Відповідно до підпункту 9.2.9.5 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" (редакція 2004 року) про проведення зборів товариства учасники повідомляються письмовим повідомленням (цінним, рекомендованим листом з відміткою про вручення), телеграмою або особисто під розписку учасника про одержання повідомлення, із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Згідно пункту 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Як вбачається з матеріалів справи, скликання та проведення загальних зборів учасників відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" було здійснено з порушенням вимог чинного законодавства та статуту товариства, позивачів не було належно повідомлено про час та місце проведення загальних зборів від 06.07.2007р., про що не заперечує відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", повноважний представник якого у відзивах на позов та на апеляційну скаргу зазначив, що документів, які б підтверджували факт повідомлення учасників товариства про факт скликання та проведення загальних зборів учасників товариства від 06.07.2007р. у відповідача-1 немає (т.2, а.с.93; т.4, а.с.18). У відзиві на позов також зазначається, що у відповідача-1 відсутні документи (рішення, протокол тощо) про затвердження порядку денного загальних зборів учасників товариства від 06.07.2007р. (т.2, а.с.92).
Позивачі отримання повідомлень про дату, час та місце проведення зборів заперечують.
Таким чином, позивачі, як учасники товариства, були позбавлені можливості прийняти участь у роботі зборів, внести свої пропозиції до порядку денного, тим більше, що на зборах вирішувались важливі для кожного учасника товариства питання щодо затвердження звіту про результати діяльності товариства, передачу майна товариства до статутного фонду іншого суб'єкта підприємницької діяльності та наділення повноваженнями генерального директора товариства.
Рішенням загальних зборів учасників відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" від 06.07.2007р. затверджено передачу до статутного капіталу відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і КО" нерухомого майна, яке належить відповідачу - Товариству з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", а також генеральному директору делеговано право придбання від імені відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" будь-яких цінних паперів, а також корпоративних прав без погодження у подальшому з колегіальними органами управління товариством.
Колегія суддів вважає, що прийняття рішення загальних зборів товариства по таких важливих питаннях без участі позивачів, не повідомлених про дату зборів та порядок денний, є порушенням прав та законних інтересів позивачів як учасників товариства і є підставою для задоволення їхнього позову про визнання рішення загальних зборів ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" від 06.07.2007р. недійсним.
Слід зазначити, що відповідно до підпункту 9.2.8.1 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" збори учасників товариства є повноважними, якщо на них присутні не менш трьох учасників (представників часників), котрі володіють в сукупності більш як 60 відсотками голосів.
При проведенні зборів були присутні лише 2 учасника товариства, що є порушенням Статуту.
Посилання в апеляційних скаргах на те, що позивачі не мали правових підстав для звернення до суду, оскільки ще у 2007 році вийшли зі складу учасників товариства, необґрунтовані, враховуючи наступне:
Відповідно до п.4 ч.1 ст.12 ГПК України, господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.
У пункті 19 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" зазначається, що право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується.
Позивачі ОСОБА_20, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 були виключені зі складу учасників товариства лише рішенням зборів учасників товариства від 20.11.2007р. (т.4, а.с.96-97), а отже на момент прийняття спірного рішення загальних зборів вони були учасниками товариства.
Посилання в апеляційних скаргах на те, що позивачами оскаржується протокол, а не рішення загальних зборів від 06.07.2007р. спростовується матеріалами справи, зокрема, безпосередньо позовною заявою та уточненням позовних вимог (т.1, а.с.124-128).
Відповідно до п.20 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери), а отже не залучення до участі у справі учасників товариства, а також ТОВ "ДКТ БУД", яке взагалі не було учасником ТОВ "ВКФ"Каміння Елен", на що посилаються особи, що подали апеляційні скарги, не є підставою для скасування рішення господарського суду першої інстанції.
З врахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що господарський суд обґрунтовано задовольнив позов, визнавши рішення загальних зборів учасників ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" від 06.07.2007р. недійсним.
При цьому, колегія суддів зазначає, що господарському суду першої інстанції відповідно до п.2 ч.1 ст.88 ГПК України слід вирішити питання про розподіл господарських витрат, оскільки в рішенні суду не зазначено, на користь яких осіб стягуються з ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен" державне мито та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Однак, вказана обставина, враховуючи приписи ст.ст.88 та 104 ГПК України, не є підставою для скасування або зміни рішення при його апеляційному перегляді.
Судовою колегією не встановлено порушень або неправильного застосування норм процесуального чи матеріального права судом першої інстанції, які можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення.
Доводи Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД", компанії D&B Development Aktiengesellschaft, наведені в апеляційних скаргах, спростовуються матеріалами справи та не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства.
Рішення господарського суду Житомирської області від 04.02.2010р. у справі №11/18-НМ відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи, підстав для скасування вказаного рішення та задоволення апеляційних скарг не вбачається.
Керуючись ст.ст. 101,103,105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд, -
ПОСТАНОВИВ:
1. Рішення господарського суду Житомирської області від 04 лютого 2010 року у справі №11/18-НМ залишити без змін, а апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Абсолют-Гарант і Ко", Товариства з обмеженою відповідальністю "ДКТ БУД", компанії D&B Development Aktiengesellschaft - без задоволення.
2. Справу №11/18-НМ повернути до господарського суду Житомирської області.
Головуючий суддя
судді:
Віддрук. 11 прим.:
1 - до справи, 2-4 - позивачам, 5 - представнику позивачів ОСОБА_2, 6 - ТОВ "Виробничо-комерційна фірма "Каміння Елен", 7 - ТОВ "Абсолют-Гарант і Ко"; 8 - третій особі, 9 - компанії D&BDevelopment; 10 - ТОВ "ДКТ Буд"; 11 - в наряд.