дело №  11а-2212 - 2008 г.

пред-щий в 1 инстанции: Прокопчук А.Н.

Категория: ч.2 ст. 187, ч. 1 ст.309 УК Украины

Докладчик: Половинкин Б.А.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

 ИМЕНЕМ        УКРАИНЫ

30 сентября 2008 года город Донецк

Коллегия  судей  судебной  палаты  по  уголовным делам     Апелляционного  суда

Донецкой области в составе:

Председательствующего судьи Самойленко А.И.

Судей Половинкина Б.А. и Калинин Н.И.

с участием прокурора Красной Е.А. рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Донецке уголовное дело по апелляции ОСОБА_2, на приговор Калининского районного суда гор. Горловки Донецкой области от 20 июня 2008 года, которым

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Горловки, украинец, гражданин Украины, образование неоконченное среднее, женатый, не работающий, имеющий на иждивении несовершеннолетнего сына. ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_4, ранее судимый:

1.   1)     02.02.1995 года Ц-Городским районным судом г.Горловки по ст. ст. 206 ч.2, 141 ч.2, 142 ч.2, 42 УК Украины, в редакции 1960 года, к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества;

2.   2)     14.03.2001 года Дзержинским горсудом Донецкой области пост, ст. 183-3 ч.2, 42 УК Украины в редакции 1960 года к 1 году 5 месяцам лишения свободы;

3.   3)     27.04.2006 года Никитовским районным судом г. Горловки по ст. ст. 309 ч.1, 75, 76 УК Украины к 2 годам лишения свободы с испытательным сроком 1 год;

проживающий по адресу: АДРЕСА_1, -

был осужден по ч.2 ст.187 УК Украины к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества, по ч.1 ст.309 УК Украины к 1 году лишения свободы.

На основании ч.1 ст.70 УК Украины окончательно определено ОСОБА_3 по совокупности преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим 7 лет лишения свободы с конфискацией имущества.

Взыскано с ОСОБА_3 в пользу ОСОБА_5 в счёт возмещения материального ущерба причинённого преступлением 1435 гривень 00 копеек.

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда   ОСОБА_3 был признан виновным и осужден за то, что с 26 июля 2007 года около 20.30 часов, по предварительному сговору с неустановленными лицами, из

корыстных побуждений, с целью завладения чужим имуществом путём разбоя, находясь рядом с домом № 37 по ул. Бессонова в Калининском районе г. Горловки, совершил нападение на rp-на ОСОБА_5, а именно, применяя насилие, опасное для жизни и здоровья, что выразилось в том, что неизвестное лицо нанесло удар рукой в затылочную область ОСОБА_5 от чего ОСОБА_5 упал на землю и потерял сознание, после этого неустановленные лица совместно с ОСОБА_3 достали из кармана одетых на ОСОБА_5 джинсовых брюк портмоне стоимостью 10 гривень, в которых находились деньги в сумме 1400 гривень, а также мобильный телефон «Нокиа 1100» стоимостью 260 гривень, в пластиковом чехле стоимостью 5 гривень, в телефоне находилась сим-карта «Сим-сим» стоимостью 30 гривень, на счету 10 гривень, а всего, таким образом , завладели имуществом ОСОБА_5 на общую сумму 1715 гривень, после чего с места происшествия скрылись, похищенным распорядились по своему усмотрению.

В результате преступных действий ОСОБА_3 совершёнными по предварительному сговору с неустановленными лицами, потерпевшему ОСОБА_5, согласно заключения судебно-медицинского эксперта № 188V1071 от 11.08.2007 г. были причинены телесные повреждения, а именно черепно-мозговая травма, сопровождающаяся сотрясением головного мозга, пароорбитальными кровоподтёками с обеих сторон, ссадинами головы, относящиеся к легким телесным повреждениям, повлёкшим кратковременное расстройство здоровья.

Кроме того, ОСОБА_3 4 сентября 2007 года около 16.00 часов, находясь в лесопосадке в районе рынка «Александрия» в Калининском районе г. Горловки, из приобретенных им ранее на рынке «Александрия» и в аптеке №90 по ул. Бессонова, 46 в Калининском районе г. Горловки химических веществ, путём их смешивания, незаконно, с целью дальнейшего употребления без цели сбыта, изготовил особо-опасное психотропное вещество - кустарно приготовленный препарат из эфедрина, псевдоэфедрина и препаратов их содержащих в количестве 2, 003 мл, которое он выбрал в одноразовый медицинский шприц и стал незаконно, без цели сбыта хранить в почтовом ящике АДРЕСА_1 до 7 часов 30 минут 5 сентября 2007 года.

Затем 5 сентября 2007 года в 7.30 часов, ОСОБА_3 забрал медицинский шприц с особо-опасным психотропным веществом - кустарно приготовленным препаратом из эфедрина, псевдоэфедрина и препаратов их содержащих из почтового ящика АДРЕСА_1, положил его в свою барсетку и стал незаконно без цели сбыта хранить его до 8 часов 5 сентября 2007 года. 5 сентября 2007 года в 8 часов на остановке общественного транспорта, расположенной около бара «Макси» по ул. Малыныча, 37 «В» в Калининском районе г. Горловки, ОСОБА_3 был задержан работниками милиции, которые в ходе проведения личного досмотра обнаружили и изъяли из принадлежащей ему кожаной барсетки черного цвета одноразовый медицинский шприц с особо-опасным психотропным веществом массой 2, 003 г - кустарно приготовленный препарат из эфедрина, псевдоэфедрина и препаратов их содержащих, количество особо-опасного психотропного вещества в перерасчёте на сухое вещество (сухой остаток) составляет 0, 178 г, которые он незаконно изготовил и хранил при себе без цели сбыта для собственного употребления.

На данный приговор суда, государственным обвинителем по делу подана апелляция, в которой, он, просит приговор суда изменить, исключить из мотивировочной части приговора указанное судом отягчающее наказание ОСОБА_3 обстоятельство-совершение преступление по предварительному сговору группой лиц.

Заслушав докладчика, мнение прокурора, поддержавшего доводы, изложенные в апелляции государственного обвинителя по делу, проверив доводы апелляции и исследовав материалы уголовного дела, судебная коллегия пришла к выводу о том, что апелляция прокурора обоснованна и подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Фактические обстоятельства совершенного осужденным ОСОБА_3 преступления, доказанность его вины и квалификация преступных действий не оспариваются и в апелляционном порядке не проверяются.

Вместе с тем, при назначении наказания осужденному ОСОБА_3, суд, в приговоре, признал обстоятельством, отягчающим ответственность осужденного -рецидив преступления, совершение его группой лиц, по предварительному сговору.

Однако, по убеждению коллегии судей, признание судом этого обстоятельства, отягчающим, не соответствует требованиям ч. 4 ст. 67 УК Украины, из смысла которой следует, что если какое - либо обстоятельство, которое отягчает наказание, предусмотрено особенной частью уголовного кодекса, как один из квалифицирующих признаков преступления, суд не может признавать еще и как обстоятельство, отягчающее наказание.

Из обвинения, признанного судом доказанным, которое изложено в мотивировочной части приговора, видно, что судом, действия осужденного ОСОБА_3 были квалифицированы именно по ч. 2 ст. 187 УК Украины, как раз по признаку совершения преступления, по предварительному сговору группой лиц, то это обстоятельство является квалифицирующим признаком преступления, а следовательно в соответствии в вышеприведенной нормой закона, не может быть признано обстоятельством, отягчающим наказание.

При таких обстоятельствах, коллегия считает, что признание судом первой инстанции в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, совершение преступления ОСОБА_3 - по предварительному сговору в группе лиц, подлежит исключению из приговору, по изложенным выше основаниям, а следовательно апелляция прокурора, в этой части - подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст.365-367 УПК Украины, коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Донецкой области, -

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию государственного обвинителя по делу - удовлетворить.

Приговор Калининского районного суда гор. Горловки Донецкой области от 20 июня 2008 года, в отношении ОСОБА_3 - изменить, исключив из мотивировочной части приговора указание суда о признании в качестве отягчающего наказания - совершение ОСОБА_3 рецидива преступления - по предварительному сговору в группе лиц.

В остальной части, этот же приговор оставить без изменений.