ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"25" березня 2010 р. Справа № 12/111-09
Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Черпака Ю.К.
суддів: Зав'язуна В.С.
Іоннікової І.А.
при секретарі Бугирі Ю.Г. ,
за участю представників сторін:
від позивача: ОСОБА_2,
ОСОБА_3 (довіреність від 21.07.2009р.),
від відповідача: Козачок О.А. (довіреність від 13.01.2010р.),
Швидкий І.В. (довіреність від 13.01.2010р.),
розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_2
на рішення господарського суду Вінницької області
від "23" жовтня 2009 р. у справі
за позовом ОСОБА_2 (м.Жмеринка Вінницької області)
до товариства з обмеженою відповідальністю ''Жмеринське підприємство "Експрес"
(м.Жмеринка Вінницької області)
про визнання недійсним рішення загальних зборів,
ВСТАНОВИВ:
У червні 2009 року засновник ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" ОСОБА_2 звернувся в господарський суд Вінницької області з позовом до ТОВ ''Жмеринське підприємство "Експрес", в якому просив: 1) визнати недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" "Про виключення із складу засновників ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, а їх частки в статутному капіталі в розмірі: ОСОБА_2 (0,10391%), ОСОБА_6 (0,00198%), ОСОБА_7 (0,216516%), ОСОБА_8 (0,11695%) передати ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" для розподілу між учасниками товариства та виплатити виключеним учасникам господарського товариства ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_8 вартості частини майна пропорційно їх часткам в статутному капіталі; 2) направити рішення суду про визнання недійсним цих рішень загальних зборів господарського товариства державному реєстратору виконавчого комітету Жмеринської міської ради (т.1 а.с.2 - 4).
06 серпня 2009 року позивач подав до суду заяву про уточнення позовних вимог, в якій просив визнати недійсними протокол № 1 загальних зборів ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" від 18.09.2008р., протокол № 2 загальних зборів ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" від 26.11.2008р. і направити рішення суду про визнання протоколу № 1 загальних зборів ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" від 18.09.2008р. та протоколу № 2 загальних зборів ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" від 26.11.2008р. державному реєстратору виконавчого комітету Жмеринської ради (т.2 а.с.56 - 57).
23 вересня 2009 року від позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, згідно з якою він змінив предмет позову і просив визнати рішення загальних зборів ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" від 26.11.2008р. про виключення із складу засновників ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 (т.2 а.с.95 - 97).
В судовому засіданні 29.09.2009р. позивач уточнив, що просить визнати недійсним вказане рішення, слово "недійсним" не зазначено в заяві внаслідок технічної помилки (т.2 а.с.110 - 111).
Рішенням господарського суду Вінницької області від 23.10.2009р. у позові відмовлено.
В апеляційній скарзі ОСОБА_2 просить скасувати рішення суду від 23.10.2009р. і направити справу на новий розгляд до господарського суду Вінницької області. Вважає, що рішення суду не відповідає дійсним обставинам справи, судом не досліджено необхідні докази у справі. Зазначає, що він не був повідомлений про проведення загальних зборів до 09 вересня 2008 року про зменшення складу засновників ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" з 1750 засновників до 558. 16 вересня 2008 року ним отримано повідомлення про скликання загальних зборів 18 вересня 2008 року з порушенням ст.60 Закону України "Про господарські товариства", згідно з якою повідомлення про проведення зборів має бути надіслано за 30 днів до проведення загальних зборів. На загальних зборах 18.09.2008р. були присутні 243 засновника і 2 уповноважені особи, що складає менше 60 % голосів від загальної кількості голосів 1750 засновників. Отже, ці збори є нелегітимними, тому рішення, прийняті на них, недійсні. Виключення ОСОБА_2 та трьох інших учасників зі складу засновників ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" за рішенням зборів від 26.11.2008р. є порушенням права цих учасників на участь в діяльності господарського товариства. Станом на 1994 рік, коли створено ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес", повна кількість засновників зазначалася лише в установчому договорі та статуті. Оскільки в статуті господарського товариства перелік засновників не зазначений, а установчий договір в реєстраційній справі органу державної реєстрації відсутній, суд не дослідив підстав внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців 558 засновників ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес", 261 з яких склали кворум на загальних зборах від 26.11.2008р. (т.4 а.с.57 - 59).
У відзиві і в запереченні на апеляційну скаргу ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" просить залишити рішення суду від 23.10.2009р. без змін. Зазначає, що на загальних зборах від 18.09.2008р. приймалось рішення про виключення 544 учасників із складу засновників господарського товариства. У зв'язку з відсутністю нотаріально посвідчених відмов учасників ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" про вихід, державна реєстрація змін відповідно до протоколу зборів від 18.09.2008р. до Єдиного державного реєстру не була здійснена, тому 18.09.2008р. із складу господарського товариства не були виключені 544 його засновників. Отже, загальні збори від 18.09.2009р. не впливали на кворум загальних зборів 26.11.2009р. Саме неможливість реєстрації внесення змін до ЄДР за наслідками загальних зборів від 18.09.2008р. зумовило проведення повторних загальних зборів 26.11.2008р. Оголошення про проведення загальних зборів від 18.09.2008р. було опубліковано в місцевій газеті "Жмеринський меридіан" за 30 днів до їх проведення, а повідомлення про це позивач отримав під розписку. Згідно з відомостями ЄДР кількість засновників господарського товариства на момент загальних зборів від 26.11.2008р. складала 558 осіб. На зборах від 26.11.2008р. були присутні 261 учасник, які володіли в сукупності 67,1421 % розміру статутного фонду господарського товариства. Така кількість учасників є достатньою для правомочності загальних зборів відповідно до ст.60 Закону України "Про господарські товариства". Кількість засновників ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" 558 осіб нараховувалась з 22.12.2003р. Позивач знав про це на час проведення загальних зборів 18.09.2008р. і 26.11.2008р., так як 15.09.2008р. за своїм запитом отримав від державного реєстратора довідку з переліком всіх засновників господарського товариства (т.4 а.с.67 - 70, 72 - 74).
Вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга позивача підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Державна реєстрація ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" проведена 19.12.1994р., перереєстрація - 11.04.2001р., про що свідчать свідоцтва про державну реєстрацію і перереєстрацію юридичної особи, довідки з ЄДРПОУ і статути підприємства (т.1 а.с. 9,34, 35, т.3 а.с. 285, т.4 а.с. 21-41).
Відповідно до довідки ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" статутний капітал підприємства 22.12.2003р. становив 600000,00грн. і був сформований 558 фізичними особами, розмір внеску ОСОБА_2 - 612,60грн. (т.4 а.с.15-20).
Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 15.09.2008р. засновниками (учасниками) ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" було 558 фізичних осіб, у тому числі ОСОБА_2 з розміром внеску до статутного фонду в сумі 612,60грн. (т.2, а.с.132-168).
Цей факт підтверджується також реєстраційними картками на учасників ТОВ "Експрес", які надані суду державним реєстратором виконавчого комітету Жмеринської міської ради (т.3 а.с. 1, 4 - 284)
У вересні - листопаді 2008 року був чинним статут ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" в редакції, затвердженій загальними зборами учасників від 23.03.2001р. (протокол №1), останні зміни в який зареєстровані 07.07.2003р. (т.1 а.с. 26-50, т.2 а.с. 114-129, т.4 а.с. 21-26, 91-101, 128-142).
Рішення загальних зборів учасників господарського товариства від 22.12.2005р., від 19.12.2006р. та від 19.12.2007р. не зареєстровані в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, тому не потягнули змін статуту підприємства (т.4 а.с.5-14).
Частиною 5 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, зокрема, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Згідно з пунктами 7.2.5 і 7.2.6 статуту ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес", чинним у вересні - листопаді 2008 року, про проведення загальних зборів учасники Товариства повідомляються персонально; підготовка загальних зборів учасників Товариства, повідомлення про збори, проведення та голосування на зборах виконуються згідно з Регламентом загальних зборів товариства.
Такий Регламент господарським товариством "Експрес" не затверджувався. За поясненнями відповідача від 18.02.2010р. регламент проведення загальних зборів товариства визначався відповідно до ст. 98 ЦК України та ст. 60,61 Закону України "Про господарські товариства" (т.2 а.с. 110).
Загальними зборами учасників товариства від 18.09.2008р., яке не є предметом спору в даній справі, за участю ОСОБА_2 були прийняті рішення, зокрема, про виведення із складу засновників ТОВ "Експрес" 500 осіб і передачу їх часток у статутному капіталі іншим засновникам і самому товариству, про виключення із складу засновників 15 померлих осіб і передачу їх частки товариству та виплату одному спадкоємцю вартості частини майна товариства пропорційно частці померлого, про виключення одного засновника за недотримання статутних обов'язків, про затвердження статуту в новій редакції із залишком 14 учасників товариства, у тому числі ОСОБА_2 (т.1 а.с. 12, 51-99).
Державну реєстрацію рішень загальних зборів учасників від 18.09.2008р. не проведено, у зв'язку з чим учасниками ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" на 26 листопада 2008 року залишалися 558 осіб. Цей факт визнає й позивач у своєму поясненні від 22.03.2010р. (т.4 а.с. 148).
Згідно з поясненнями сторін та наявними у справі доказами, за ініціативою підприємства "Експрес" ОСОБА_2 пропонувалося з'явитися 27 жовтня 2008 року до державного нотаріуса для підписання статуту товариства в новій редакції відповідно до рішення загальних зборів учасників від 18.09.2008р. (т.4 а.с. 111, 124-127). ОСОБА_2 відмовився підписати з тих мотивів, що йому не було надано можливості ознайомитися зі змістом статуту, а для підпису пред'явлено останній аркуш якогось документа (т.4 а.с. 149).
Правлінням ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" прийнято рішення від 27.10.2008р. (протокол №10/08), а головою правління - накази від 27.10.2008р. №291 і №292 про встановлення дати проведення чергових загальних зборів ТОВ "Експрес" - 26 листопада 2008 року і створення мандатно-лічильної комісії (т.2 ас. 30,31, т.4 а.с. 117,118).
В об'яві і газетному оголошенні за 01.11.2008р. зазначено про проведення загальних зборів ТОВ "Експрес" з попереднім порядком денним: 1. Затвердження змін у складі засновників товариства; 2. Затвердження змін та доповнень до статуту товариства в новій редакції (т.2 а.с. 32, 34, т.4 а.с. 119-123).
Мандатно-лічильною комісією зареєстровано 261 учасник товариства, у тому числі ОСОБА_2, інтереси якого на загальних зборах 26 листопада 2008 року також представляв ОСОБА_9 Ці обставини підтверджуються списком реєстрації учасників товариства, журналом реєстрації довіреностей на зборах і поясненнями відповідача (т.1 а.с. 14 -29, т.4 а.с. 84, 86-90).
З врахуванням часток 261 учасника у статутному капіталі товариства мандатно-лічильною комісією правильно визначено, що присутні на зборах учасники (їх представники) у сукупності володіють 67,1 відсотками голосів, що свідчить про наявність кворуму (повноважність зборів) (т.2 а.с. 13).
Загальними зборами засновників (учасників) ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" від 26 листопада 2008р. ( протокол №2) прийнято рішення за порядком денним:
- за пунктом 1 (затвердження змін у складі засновників товариства): визнати легітимними збори засновників ТОВ "Експрес" від 18.09.2008р. та прийняті на них рішення, затвердити рішення і протоколи загальних зборів ТОВ "Експрес" від 22 грудня 2005 року, від 19 грудня 2006 року, від 19 грудня 2007 року, та від 18 вересня 2008 року, а також затвердити вихід 14 осіб із складу засновників товариства; виключити зі складу засновників ТОВ "Експрес" ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, а їх частки в статутному капіталі передати товариству, виплатити виключеним учасникам вартість їх часткам в статутному капіталі; затверджено склад засновників ТОВ "Експрес" в кількості 10 осіб;
- за пунктом 2: затверджено статут ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" у новій редакції (т.2 а.с. 7-12,59-64).
Державну реєстрацію змін до статуту товариства проведено 24.12.2008р. (т.1 а.с. 36-50).
За статутом підприємства - відповідача і згідно з витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб засновниками підприємства на 24 грудня 2008 року, 13 липня, 9 вересня, 14 і 15 жовтня 2009 року є 10 фізичних осіб (т.1 а.с.23-26, т.2 а.с. 92-93, 130-131, т.3 а.с. 2-3).
Листом від 25.11.2009р. відповідач запропонував позивачу отримати вартість частки у статутному капіталі товариства в розмірі 8788,29грн. (т.4 а.с. 102, 103).
Останньою заявою про уточнення позовних вимог ОСОБА_2 оспорив рішення загальних зборів ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" в частині виключення учасників ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_10, ОСОБА_8 з тих підстав, що цим рішенням порушено право ОСОБА_2 на участь в діяльності товариства.
Місцевий господарський суд правильно вважав безпідставними вимоги позивача про визнання недійсним рішення щодо виключення з товариства ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, оскільки учасники господарського товариства не вправі звертатися до суду за захистом прав та інтересів інших учасників господарського товариства та самого товариства поза відносинами представництва, а також обгрунтовувати свої вимоги порушенням прав інших учасників товариства.
В матеріалах справи відсутні документи, якими названі особи уповноважували б ОСОБА_2 на звернення до суду в їх інтересах.
Тому в цій частині судове рішення є законним і обгрунтованим.
Однак суд першої інстанції не дослідив і не зазначив у рішенні фактичні обставини, що стали підставою для виключення ОСОБА_2 з товариства.
Пунктом 4.7 статуту ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" в редакції, чинній на 26.11.2008р., було передбачено, що учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.
Таке положення статуту є відтворенням приписів ст.64 Закону України "Про господарські товариства".
Пленум Верховного Суду України роз'яснив у пункті 29 постанови від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", що при вирішення спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські товариства, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні врахувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.
В пункті 3.10 рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" зазначено, що у вирішення спорів, пов'язаних з виключенням учасників з відповідних товариств, господарським судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з господарського товариства законом віднесено до компетенції учасників цих товариств, а не господарського суду. Суд лише перевіряє обгрунтованість та законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання останнім позову про визнання такого рішення недійсним. У рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обгрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.
Зі змісту рішення загальних зборів товариства "Експрес" від 26.11.2008р. видно, що виключення ОСОБА_2 з товариства пов'язано з тим, що він на підприємстві не працює, систематично не приймає участі в роботі товариства, має мізерну частку в статутному фонді, перешкоджає реєстрації товариства і досягненню цілей товариства.
Конкретні підстави виключення ОСОБА_2 з товариства сформульовані відповідачем під час апеляційного розгляду справи і полягають вони у відмові вказаного учасника підписати 27 жовтня 2008 року статут ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" в редакції згідно з рішенням загальних зборів від 18.09.2008р. (т.4 а.с. 110 -112).
Однак така поведінка учасника не складає систематичності невиконання чи неналежного виконання ним своїх обов'язків або перешкоджання досягненню цілей товариства.
Окрім того, заслуговує на увагу зазначена позивачем мотивація непідписання статуту товариства в новій редакції - ненадання йому для ознайомлення цього документа в повному обсязі.
Проти даних доводів позивача відповідач не висунув своїх заперечень.
За наведених обставин не можна визнати законним рішення ТОВ "Жмеринське підприємство "Експрес" про виключення ОСОБА_2 з товариства, тому судове рішення в цій частині підлягає скасуванню з прийняттям апеляційною інстанцією нового рішення.
Керуючись ст.ст.101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексуУкраїни, Житомирський апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.
2. Рішення господарського суду Вінницької області від 23 жовтня 2009 року скасувати в частині відмови в задоволені позову ОСОБА_2 про визнання недійсним рішення загальних зборів від 26.11.2008 року щодо виключення ОСОБА_2 з учасників товариства з обмеженою відповідальністю ''Жмеринське підприємство "Експрес". Прийняти в цій частині нове рішення.
Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю ''Жмеринське підприємство "Експрес" від 26.11.2008р. (протокол №2) в частині виключення ОСОБА_2 із засновників (учасників) цього товариства.
В решті судове рішення залишити без змін.
Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю ''Жмеринське підприємство "Експрес" (м. Жмеренка, вул.Шекінська,1) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_1) 42,50 грн. державного мита, 59 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
3. Видачу наказу доручити господарському суду Вінницької області.
4. Справу №12/111-09 повернути до господарського суду Вінницької області.
Головуючий суддя Черпак Ю.К.
судді:
Зав'язун В.С.
Іоннікова І. А.
Постанову складено і підписано в повному обсязі 29.03.2010 року.
Віддрук. 4 прим.:
1- до справи,
2- позивачу,
3- відповідачу,
4- в наряд.