Справа № 4-105/10

                        П О С Т А Н О В А

                І М Е Н Е М    У К Р А Ї Н И

25 лютого  2010 року  Суддя Дарницького районного суду м.Києва  Фрич Т.В., при секретарі –Московко І.О., з участю прокурора –Вжешневської М.В., скаржника-  Дідика Р.В. та його захисника ОСОБА_1,  розглянувши скаргу ОСОБА_2 на постанову заступника прокурора Дарницького району м.Києва Гаврюшенка В.О. про скасування постанови про відмову в порушенні кримінальної справи та про порушення кримінальної справи  від  21.01.2010 року відносно директора  ТОВ «Княжий затон» ОСОБА_2, за ознаками злочину, передбаченого ст.ст.15, ч.5 191 України ,

                        В С Т А Н О В И В:

    До Дарницького районного суду м.Києва 04.02.2010 року надійшла скарга ОСОБА_2 на постанову заступника прокурора Дарницького району м.Києва Гаврюшенка В.О. про скасування постанови про відмову в порушенні кримінальної справи та про порушення кримінальної справи  від  21.01.2010 року відносно директора  ТОВ «Княжий затон» ОСОБА_2, за ознаками злочину, передбаченого ст.ст.15, ч.5 191 України.

В обґрунтування скарги зазначається, що оскаржувана постанова винесена передчасно, без наявності достатніх на те приводів  та підстав. Підставою для порушення кримінальної справи стали висновки Акту перевірки ТОВ «Княжий затон» від 13.11.2009 року за номером 5687/2304/24093039, що був складений ДПІ в Дарницькому районі міста Києва. Відповідно до яких, встановлено порушення п.п.7.7.11 п.7.7  ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість», в результаті чого відмовлено ТОВ «Княжий затон» заявленої суми бюджетного відшкодування за липень 2008 року у розмірі 1 331 833, 00 грн. Оскільки, відповідно до вказаного п.п.7.7.11 п.7.7 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» (про це і зазначено в Постанові і це є причиною порушення кримінальної справи) не мають права на отримання бюджетного відшкодування: особи, які мали обсяги оподатковуваних операцій за останні 12 календарних місяців менші, ніж заявлена сума бюджетного відшкодування (крім, нарахування, податкового кредиту внаслідок придбання або спорудження (будівництва) основних фондів);

Однак, такі висновки ДПІ, зазначені в оскаржуваній постанові, не відповідають дійсності. Тому просили постанову про порушення кримінальної справи скасувати.

В судовому засіданні  скаржник  ОСОБА_2  та його захисник скаргу підтримали повністю, просили її задовольнити та доповнили, що Закон України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетними та цільовими фондами» надає платнику податку право оскаржити рішення контролюючого органу щодо нарахування податкового зобов'язання  і таке оскарження зупиняє виконання податкового зобов'язання, а сума податкового зобов'язання вважається неузгодженою до закінчення процедури оскарження (підпункти 5.2.З., 5.2.4 статті 5).

Оскільки рішення контролюючого органу є єдиною підставою для порушення кримінальної справи, то заступник прокурора Дарницького району м.Києва повинен був з'ясувати чи була сума податкового зобов'язання у розмірі 1 331 833 грн. узгодженою станом на 21 січня 2010 року самостійно ТОВ «Княжий затон» в адміністративному чи судовому порядку як цього вимагає п.1.3. ч.І ст.1 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетними та цільовими фондами».

Прокурор проти  задоволення скарги заперечує, вважає що скарга на вказану постанову є безпідставною, оскільки дана кримінальна справа  порушена у відповідності з вимогами ст.94,98 КПК України  за наявності на те достатніх приводів та підстав, які вказують на наявність  в  діях  ОСОБА_2 складу  злочину, передбаченого  ст.15, ч.5 191 КК України. Просила  скаргу залишити без задоволення.

Дослідивши надані  слідчим  матеріали, на підставі яких винесена оскаржувана постанова  про порушення  кримінальної справи, вислухавши пояснення учасників процесу, думку прокурора, який заперечує проти задоволення  скарги, суд вважає, що скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст. 94 КПК України приводами для порушення кримінальної справи, окрім іншого, є заяви або повідомлення підприємств, установ, організацій, посадових осіб, представників влади, громадськості або окремих громадян, а також безпосереднє виявлення органом дізнання, слідчим, прокурором або судом ознак злочину. Справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Достатніми даними, що вказують на наявність ознак злочину, вважається факт злочину та наявність належних доказів, які підтверджують реальність конкретної події злочину (час, місце, обставини вчинення злочину).

Із досліджуваної судом постанови про порушення кримінальної справи, яка оскаржується  слідує, що кримінальна справа порушена  відносно ОСОБА_2  за ознаками злочину, передбаченого ст.ст. 15, ч.5 ст. 191 КК України.

А саме, що   07.12.2009 року до ГВПМ ДПІ у  Дарницькому районі м. Києва надійшли матеріали та Акт позапланової виїзної перевірки ТОВ «Княжий затон» (код 24093093) з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість на розрахунковий рахунок підприємства в установі банку по деклараціям за липень 2009 р. № 5687/2304/24093093 від 13.11.2009 року складений ДПІ у Дарницькому районі м. Києва.

17.12.2009 року ст. о/у ГВПМ ДПІ у Дарницькому районі м. Києва ОСОБА_4 була винесена постанова про відмову в порушенні кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ «Княжий Затон» на підставі ст. 6 п.2 КПК. України.

      Як вбачається з матеріалів перевірки, вказана постанова винесена
передчасно та незаконно, оскільки у ході перевірки встановлено, що
директор ТОВ-«Княжий Затон» - ОСОБА_2, шляхом внесення до офіційних
документів завідомо неправдивих відомостей з метою протиправного
отримання бюджетного відшкодування з податку на додану вартість з
державного бюджету України у сумі І 331 833 грн., вчинив усі дії
безпосередньо     спрямовані на   вчинення  заволодіння  майном  держави України в особливо великих розмірах - злочину,   передбаченого ч.5 ст.191 КК України,   при цьому злочин не було доведено до кінця з причин, що не залежали від його волі, тому підлягає скасуванню  як незаконна.

      В ході перевірки встановлено:

ДПІ у Дарницькому районі м. Києва складено акт 13.11.2009 року № 5687/2304/24093093 «Про результати позапланової виїзної перевірки ТОВ «Княжий Затон» (код 24093093) з питань достовірності нарахування сум бюджетного відшкодування податку на додану вартість на розрахунковий рахунок підприємства в установі банку по деклараціям за липень 2009 року, яка виникла за рахунок від'ємного значення з ПДВ, що декларувалось за ІІ квартал 2009 року.

        Згідно    висновків акту вказане підприємство порушило вимоги п.п.7.7.11. п.7.7 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» №168/97-ВР від03.04.1997 року зі змінами і доповненнями, не маює права на отримання бюджетного відшкодування особа яка мала обсяги оподаткування за останні 12 календарних місяців менше, ніж заявлена сума бюджетного відшкодування, а протягом останніх 12 місяців  ТОВ «Княжий Затон» мав обсяги оподатковуваних операцій у сумі 365 269 грн., які менше заявленої суми бюджетного відшкодування /крім нарахування податкового кредиту внаслідок придбання або спорудження /будівництва  основних фондів/ , ТОВ «Княжий Затон» має дозвіл на розміщення тимчасової споруди № 20-0320 від 04.06.2009 року, а розміщення тимчасової споруди не є будівництвом об»єкту нерухомості.    

Згідно   висновків   акту  було  завищено  заявлену  суму   бюджетного відшкодування  за липень 2009 року  у розмірі 1 331 833 грн.

Відповідно до ст.94 КПК України приводом до порушення кримінальних справ наряду з іншими, є заяви або повідомлення підприємств, установ, організацій, посадових осіб, представників влади, громадськості  або окремих громадян та інше.

Справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. Таким чином є фактичне існування доказів, які підтверджують реальність конкретної події злочину / час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину/.

Як вбачається із постанови про порушення кримінальної справи від 21.01.2010 року  та досліджених судом матеріалів, приводами до порушення кримінальної справи стали  матеріали перевірки  відносно службових осіб ТОВ «Княжий Затон».

Що суперечить вимогам ст. 94 КПК України, оскільки в оскаржуваній постанові  не зазначено: хто саме проводив перевірку , яку перевірку та коли.

Підставою:  Акт позапланової виїзної перевірки ТОВ «Княжий затон» (код 24093093) з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість на розрахунковий рахунок підприємства в установі банку по деклараціям за липень 2009 р. № 5687/2304/24093093 від 13.11.2009 року складений ДПІ у Дарницькому районі м. Києва.

З зазначеного акту не вбачається фактичне існування доказів, які підтверджували  реальність конкретної події злочину / час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину/, передбаченого ст.ст. 15,ч.5 ст.191 КК України в діях ОСОБА_2

З наданих скаржником до суду документів вбачається, що 10.02.2010 року  ТОВ «Княжий Затон» звернулось з адміністративним  позовом до Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м.Києва  про визнання нечинним податкового повідомлення-рішення та зобов»язання вчинити дії.

Звертаючись до суду позивач просить :

- визнати     нечинним     податкове     повідомлення-рішення № 0004032304/0/50546 від 20.11.2009 року,  яким відмовлено ТОВ «Княжий затон» в отримані заявленої суми бюджетного відшкодування з податку на додану вартість у розмірі 1 331 833, 00 (один мільйон триста тридцять одна тисяча вісімсот тридцять три грн. 00 коп.) грн.

        -зобов'язати ДПІ у Дарницькому районі прийняти рішення про відшкодування ТОВ «Княжий затон» заявленої суми бюджетного відшкодування з податку на додану вартість у розмірі 1 331 833, 00 (один мільйон триста тридцять одна тисяча вісімсот тридцять три грн. 00 коп.) грн.

        -зобов'язати ДПІ у Дарницькому районі надати до відповідного органу державного казначейства в порядку, передбаченому законодавством, висновок про відшкодування на користь ТОВ «Княжий затон» (код ЄДРПОУ 24093093) з бюджету заявленої останнім суми податку на додану вартість у розмірі 1 331 833, 00 (один мільйон триста тридцять одна тисяча вісімсот тридцять три грн. 00 коп.) грн.

Рішення за даним позов окружним адміністративним судом м.Києва ще не прийнято.

Тобто на момент порушення кримінальної справи сума податкового зобов'язання у розмірі 1 331 833 грн., яка інкримінується ОСОБА_2  не є узгодженою.

Крім того висновком науково-правової експертизи щодо віднесення розміщення споруди тимчасового оптово-роздрібного ринку до спорудження основних фондів  ради науково-правових експертиз при Інституті держави і права ім.В.М. Корецького НАН України  від 19.02.2010 року №126/17-с спростовані висновки акту позапланової виїзної перевірки ТОВ «Княжий затон» (код 24093093) з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість на розрахунковий рахунок підприємства в установі банку по деклараціям за липень 2009 р. № 5687/2304/24093093 від 13.11.2009 року складений ДПІ у Дарницькому районі м. Києва.

Вищевикладене вказує на передчасність прийняття  рішення про порушення кримінальної справи, відсутність у матеріалах перевірки ознак, які б вказували на наявність об'єктивної сторони складу злочину, передбаченого ст.15, ч. 5 ст. 191 КК України в діях директора ТОВ «Княжий Затон» ОСОБА_2

Враховуючи викладене, суд вважає, що достатніх підстав для винесення постанови, що є предметом оскарження, не було, постанова про порушення кримінальної справи належним чином не є мотивованою, кримінальну справу порушено за відсутності належних документів та доказів, які б вказували на наявність події та складу злочину саме  в діях директора ТОВ «Княжий Затон» ОСОБА_2

На підставі вищевказаного ст. 236-7, 236-8 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

    Скаргу  ОСОБА_2 на постанову заступника прокурора Дарницького району м.Києва Гаврюшенка В.О. про скасування постанови про відмову в порушенні кримінальної справи та про порушення кримінальної справи  від  21.01.2010 року відносно директора  ТОВ «Княжий Затон» ОСОБА_2, за ознаками злочину, передбаченого ст.ст.15, ч.5 191 України - задовольнити.

Скасувати постанову від 21.01.2010 року заступника прокурора Дарницького району м.Києва Гаврюшенка В.О. про скасування постанови про відмову в порушенні кримінальної справи та про порушення кримінальної справи  відносно директора  ТОВ «Княжий затон» ОСОБА_2, за ознаками злочину, передбаченого ст.ст.15, ч.5 191 України.

Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду м. Києва протягом семи діб з дня її винесення.

Суддя: