0527                                                                                                                           №  2-а-5330/11                                                                                                                 

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

  31 травня 2011 року          Костянтинівський міськрайонний суд Донецької області в складі:

          головуючого судді                    Петруня  Н.  В. ,

 секретарі                                Кожушко Т.О,

  за участю:

  позивача

  представника відповідача  

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Костянтинівка справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Управління Пенсійного фонду України в м.Костянтинівці Донецької області про  визнання дій неправомірними та зобов`язання провести перерахунок пенсії, -

в с т а н о в и в :

14 квітня 2011 року позивач звернулася до суду з позовом до Управління Пенсійного фонду України в м. Костянтинівці Донецької області про визнання дій відповідача неправомірними та  зобов`язання провести перерахунок пенсії, обґрунтовуючи свої вимоги тим, що вона перебуває на обліку в управлінні Пенсійного фонду України в м. Костянтинівці та отримує пенсію за віком. 1 лютого 2011 року вона звернулася до відповідача із заявою про перерахунок пенсії згідно ч.4 ст. 42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”. При перерахунку розміру пенсії по заробітній платі відповідач застосував показник середньої заробітної плати працівників за 2007 рік у розмірі 1197 грн. 91 коп., а не за 2010 рік. Вважає дії відповідача неправомірними оскільки вони не відповідають ч.4 ст.42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”. Просила визнати дії відповідача неправомірними  щодо застосування при перерахунку пенсії показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування`враховується для обчислення пенсії,  за 2007 рік в розмірі 1197 грн.91 коп. та зобов*язати  провести перерахунок її пенсії  з 1 січня 2011 року з застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки  за 2010 рік у відповідності до ст. 40, 42, ч.4 ст. 45 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”та  здійснити доплату заборгованості за місяці після перерахунку пенсії..

У попередньому судовому засіданні позивачка уточнила позовні вимоги і просила визнати дії відповідача неправомірними  щодо застосування при перерахунку пенсії показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування`враховується для обчислення пенсії,  за 2007 рік в розмірі 1197 грн.91 коп. та зобов*язати  провести перерахунок її пенсії  з 1 квітня 2011 року з застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки  за 2010 рік у відповідності до ст. 40, 42, ч.4 ст. 45 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”та  здійснити доплату заборгованості за місяці після перерахунку пенсії.(а.с.20).

       В судове засідання позивач ОСОБА_1 не з`явилася, надала заяву про розгляд справи за її відсутності, позовні вимоги підтримує (а.с.20).

            Представник відповідача в судове засідання не з*явився, був належним чином повідомлений про час і місце розгляду  справи за адміністративним позовом   ОСОБА_1 (а.с.17),  заперечення проти позову не надав,  у зв*язку з чим суд вважає за можливе розглянути справу за його відсутності за наявними в справі матеріалами.

          Дослідивши докази по справі, суд встановив наступні факти та відповідні їм правовідносини.

          Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_1 знаходиться на обліку в УПФУ в м. Костянтинівка Донецької області, отримує пенсію за віком (а.с.3) і після її призначення  продовжує працювати (а.с.7-9).

      Як вбачається із рішення №2/769 від 31 березня 2011 року  (а.с.4)  23 березня 2011 року позивач звернулася до відповідача про перерахунок пенсії відповідно до ч.4 с. 42 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування», який   був проведений відповідачем за стажем  з 1 квітня 2011 року, а по заробітній платі було відмовлено в зв*язку з недоцільністю, при цьому відповідач   застосував показник середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка враховується відповідно до Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”для обчислення пенсії за 2007 рік в сумі 1197 грн. 91 коп., на підставі п. 3 п. 11 Постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року № 530 “Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян”.

Відповідно до ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних та юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку у тому числі органів державної влади. У справах щодо оскарження рішень суди перевіряють чи прийняті вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ст. 22 Конституції України конституційні права і свободи гарантуються і не можуть бути скасовані при прийнятті нових законів або внесені змін до чинних законів не допускається звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод. Скасування конституційних прав і свобод - це їх офіційна (юридична або фактична) ліквідація. Звуження змісту та обсягу прав і свобод є їх обмеженням. У традиційному розумінні діяльності визначальними поняття змісту прав людини є умови і засоби, які становлять можливості людини, необхідні для задоволення потреб її існування та розвитку. Обсяг прав людини - це їх сутнісна властивість, виражена кількісними показниками можливостей людини, які відображені відповідними правами, що не є однорідними і загальними. Загальновизнаним є правило, згідно з яким сутність змісту основного права в жодному разі не може бути порушена.

Статтею 46 Конституції України передбачено, що громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом.

Принципи, засади і механізми функціонування системи загальнообов`язкового державного пенсійного страхування, призначення, перерахунку і виплати пенсій, надання соціальних послуг з коштів Пенсійного фонду, що формуються за рахунок страхових внесків роботодавців, бюджетних та інших джерел, передбачених цим Законом, а також регулює порядок формування Накопичувального пенсійного фонду та фінансування за рахунок його коштів видатків на оплату договорів страхування довічних пенсій або одноразових виплат застрахованим особам, членам їхніх сімей та іншим особам визначає Закон України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”.

Статтею 58 зазначеного Закону на Пенсійний фонд покладене керівництво та управління солідарною системою, збір, акумуляція та облік страхових внесків, призначення пенсії та підготовка документів для її виплати, забезпечення своєчасного і в повному обсязі фінансування та виплати пенсій, допомоги на поховання, здійснення контролю за цільовим використанням коштів Пенсійного фонду, вирішення питань, пов`язаних з веденням обліку пенсійних активів застрахованих осіб на накопичувальних пенсійних рахунках, здійснення адміністративного управління Накопичувальним фондом та інші функції, передбачені Законом і статутом Пенсійного фонду.

Таким чином, відповідач у справі - орган владних повноважень, на якого чинним законодавством України покладені владні управлінські функції у сфері пенсійного забезпечення.

Відповідно до преамбули Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”зміна умов і норм загальнообов`язкового державного пенсійного страхування здійснюється виключно шляхом внесення змін до цього Закону.

Згідно ч. 3 ст. 4 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”виключно законами про пенсійне забезпечення визначаються види пенсійного забезпечення, умови, норми та порядок пенсійного забезпечення.

Відповідно до ст. 5 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”цей Закон регулює відносини, що виникають між суб`єктами системи загальнообов`язкового державного пенсійного страхування. Дія інших нормативно-правових актів може поширюватися на ці відносини лише у випадках, передбачених цим Законом, або в частині, що не суперечить цьому Закону. Виключно цим Законом визначаються: види пенсійних виплат; умови набуття права та порядок визначення розмірів пенсійних виплат.

Відповідно до ч. 3 ст. 42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”до заробітної плати (доходу) для обчислення пенсії враховуються суми виплат (доходу), отримуваних застрахованою особою після набрання чинності цим Законом, з яких згідно із цим Законом були фактично обчислені та сплачені страхові внески до Пенсійного фонду в межах встановленої законодавством максимальної величини заробітної плати (доходу), з якої сплачуються страхові внески.

Підпунктом “б” підпункту 10 пункту 35 Розділу ІІ Закону України “Про державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України”від 28.12.2007 року № 107-УІ частина 4 статті 42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”викладена в новій редакції, відповідно до якої у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати,  провадиться  перерахунок  пенсії з  урахуванням  не  менше  ніж  24  місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерву у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом третім частини першої статті 40 цього Закону.

У разі якщо застрахована особа після призначення (перерахунку) пенсії має менше ніж 24 місяці страхового стажу, перерахунок пенсії провадиться не раніше як через два роки після призначення (попереднього перерахунку) з урахуванням страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) з урахуванням заробітної плати, з якої призначено (попередньо перераховано) пенсію.

Якщо пенсіонер, продовжуючи працювати, набув стажу, достатнього для призначення пенсії відповідно до частини першої статті 28 цього Закону, то за заявою пенсіонера провадиться відповідний перерахунок пенсії, незалежно від того, скільки часу минуло після призначення пенсії при неповному стажі, з урахуванням заробітної плати, з якої призначено (попередньо перераховано) пенсію.

Обчислення страхового стажу, який дає право на перерахунок пенсії відповідно до цієї частини, здійснюється не раніше дня, наступного за днем, по який обчислено страховий стаж при призначенні (попередньому перерахунку) пенсії.

Рішенням Конституційного Суду України № 10-рп від 22 травня 2008 року зміни до Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”визнані такими, що не відповідають Конституції України (є неконституційними).

Згідно пункту 5 резолютивної частини Рішення Конституційного Суду України № 10-рп від 22.05.2008 року положення Закону України "Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України", визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України цього Рішення, що узгоджується зі статтею 152 Конституції України, якою встановлено, що Закони, інші правові акти або їх окремі положення, що визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України рішення про їх неконституційність.

Рішення Конституційного Суду України у цій справі має преюдиціальне значення для судів загальної юрисдикції при розгляді ними позовів у зв`язку з правовідносинами, які виникли внаслідок дії положень Закону України “Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України”, визнаних неконституційними.

Суд вважає неправомірним застосування відповідачем під час здійснення перерахунку пенсії позивачу положень п.п.3 п.11 Постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року № 530 “Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян”з використанням показників заробітної плати (доходу) в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески за 2007 рік, з наступних підстав.

Відповідно до зазначеної норми у разі коли застрахована особа після призначення пенсії відповідно до Закону продовжувала працювати, проводиться перерахунок пенсії з урахуванням не менш як 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерву у роботі. Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період, що настає після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абзацом третім частини першої статті 40 Закону.

Тобто, фактично  цією нормою відтворена редакція ч. 4 ст. 42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”в редакції Закону України від 28.12.2007 року № 107-VI, яка визнана неконституційною.

Таким чином, умови перерахунку пенсії, визначені в п.п.3 п. 11 Постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року № 530 не відповідають умовам, викладеним в ст. 40, ч. 4 ст. 42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”в редакції Закону від 09.07.2003 року № 1058-ІV.

Відповідно до п. 4 ст. 9 Кодексу адміністративного судочинства України у разі невідповідності нормативно-правового акта Конституції України, закону України, міжнародному договору, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, або іншому правовому акту суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу.

Пунктом 5 постанови Пленуму Верховного Суду України від 01.11.1996 року № 9 визначено, що якщо при розгляді справи буде встановлено, що нормативно-правовий акт, який підлягав застосуванню, не відповідає чи суперечить законові, суд зобов`язаний застосувати закон, який регулює ці правовідносини.

Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 92 Конституції України виключно законами України визначаються основи соціального захисту, форми і види пенсійного забезпечення.

Таким чином, виходячи із загальних засад пріоритетності законів над підзаконними нормативними актами, у спірних правовідносинах підлягають застосуванню ст. 40 та ч. 4 ст. 42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”в редакції Закону від 09.07.2003 року № 1058-ІV, які регулюють умови перерахунку пенсії.

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”(в редакції від 09.07.2003 року № 1058-ІУ), для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року.

Частиною 2 ст. 40 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”визначена формула, за якою обчислюється заробітна плата, з якої відповідно до частини 1 ст. 40 зазначеного Закону обчислюється пенсія.

З аналізу зазначеної норми Закону вбачається, що якщо перерахунок пенсії відповідно до ч. 4 ст.42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування” здійснюється із заробітної плати (доходу) за періоди страхового стажу, зазначені в ч. 1 ст. 40 цього Закону, то ця заробітна плата відповідно до ч. 2 ст.40 цього Закону обчислюється з урахуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням (перерахунком) пенсії.

Суд вважає, що оскільки позивач набув право на перерахунок пенсії відповідно до вимог ст. 42 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”та звернувся до відповідача з відповідною заявою, перерахунок пенсії повинен бути здійснений із застосуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки України за 2010 рік.

Відповідно до ч.4 ст. 45 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”перерахунок призначеної пенсії у разі виникнення права на її підвищення провадиться з першого числа місяця, в якому пенсіонер звернувся за перерахунком пенсії, якщо відповідну заяву з усіма необхідними документами подано ним до 15 числа включно, і з першого числа наступного місяця, якщо заяву з усіма необхідними документами подано ним після 15 числа.

Таким чином, вимоги позивача підлягають задоволенню, суд вважає за необхідне визнати неправомірними дії відповідача щодо застосування при перерахунку пенсії позивачу показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування” враховується для обчислення пенсії за 2007 рік у розмірі 1197 грн. 91 коп. та зобов`язати відповідача здійснити перерахунок пенсії позивачу відповідно до вимог ст.ст. 40, 42, ч.4 ст. 45 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”з 1 квітняо 2011 року із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки України за 2010 рік, з виплатою недоотриманих сум.

На підставі ч.2 ст.19 Конституції України, ст.1 ЦК України, ст.ст. 40, 42, 45 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”, Рішення Конституційного Суду України від 22 травня 2008 року, керуючись ст.ст. 6-12, 71, 86, 104, 159-163 КАС України, -          

п о с т а н о в и в :

Позов ОСОБА_1  задовольнити.

Визнати неправомірними дії Управління Пенсійного фонду України в м. Костянтинівці Донецької  області щодо застосування при перерахунку пенсії ОСОБА_1 показника середньої          заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”враховується для обчислення пенсії за 2007 рік у розмірі 1197грн. 91 коп.

Зобов`язати Управління Пенсійного фонду України в м.Костянтинівці Донецької області провести   перерахунок пенсії ОСОБА_1   відповідно до вимог ст.ст. 40, 42, ч.4 ст. 45 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування” із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки України за 2010 рік з 1 квітня 2011 року, з виплатою недоотриманих.

      Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Донецького апеляційного адміністративного суду  через Костянтинівський міськрайонний  шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з моменту отримання копії постанови, з направленням  копії апеляційної скарги до апеляційної інстанції.

                    Суддя