Номер провадження № 11/785/729/13

Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1

Доповідач Берназ В. А.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.11.2013 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого судді Берназа В.А.,

суддів Балабана В.Ф., Грідіної Н.В.,

за участю прокурора Володына І.О.,

захисника ОСОБА_2,

за участю ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_3 та прокурора на вирок Ширяївського районного суду Одеської області від 27.02.2013 року, яким:

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець та мешканець с. Стара Єлизаветівка, Ширяївського району,Одеської області, вул. Воїнів земляків,8, українець, громадянин України, ІНФОРМАЦІЯ_2, не одружений, не працюючий, невійськовозобов'язаний, раніше судимий:

- 02.02.2012 року Ширяївським районним судом Одеської області за ст. 185 ч. 3 КК України до трьох років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком 1 рік, засуджений:

- за ст. 185 ч. 3 КК України до 4 років позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України остаточно призначено покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі.

Згідно ст. 71 КК України остаточно до відбуття призначено 5 років позбавлення волі.

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_3, уродженець ІНФОРМАЦІЯ_4, мешканець с. Стара Єлизаветівка, Ширяївського району,Одеської області, вул. Воїнів земляків, 10, українець, громадянин України, з середньою світою, не одружений, не працюючий, невійськовозобов'язаний, раніше не судимий, засуджений:

- за ст. 185 ч. 3 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75,76 КК України звільнений від покарання з іспитовим строком на 1 рік 3 місяці

ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_5, уродженець та мешканець с. Стара Єлизаветівка, Ширяївського району,Одеської області, вул. Воїнів земляків, 14, українець, громадянин України, ІНФОРМАЦІЯ_2, не одружений, не працюючий, невійськовозобов'язаний, раніше не судимий, засуджений:

- за ст. 185 ч. 3 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75,76 КК України звільнений від покарання з іспитовим строком на 1 рік

-

встановила:

Згідно вироку районного суду на початку травня місяця 2011 року, точної дати не

встановлено, біля 23:00 години засуджений ОСОБА_3, керуючись корисливими мотивами, з метою заволодіння чужим майном, прийшов до домоволодіння мешканки ІНФОРМАЦІЯ_6, громадянки ОСОБА_6, де відкривши хвіртку потрапив на територію її домоволодіння, де шляхом виймання скла у вікні будинку ОСОБА_6, проник до одної з кімнат, де в подальшому знаходячись в будинку, почав шукати гроші по його кімнатам, і в залі під паласом на стіні знайшов пакунок з грошима, з якого дістав гроші в сумі 1600 грн., які належали доньці власниці будинку ОСОБА_7, після чого заволодівши грошима, залишив будинок ОСОБА_6, чим своїми діями спричинив ОСОБА_7 матеріальний збиток на загальну суму 1600 грн., викраденими кошти розпорядився на власну користь.

Крім цього, засуджений ОСОБА_3, продовжуючи свою злочинну діяльність, наприкінці травня місяця 2011 року, точної дати не встановлено, біля 21:00 години, керуючись корисливими мотивами, з метою заволодіння чужим майном, прийшов до домоволодіння мешканки ІНФОРМАЦІЯ_6, громадянки ОСОБА_6, де відкривши хвіртку потрапив на територію її домоволодіння, де шляхом виймання скла у вікні будинку ОСОБА_6, проник до одної з кімнат будинку, де в залі під паласем на стіні знайшов пакунок з грошима, з якого викрав 18000 грн. та 300 доларів США, вартістю за один долар США - 7 грн. 96 коп., на загальну суму 2388 грн., які належали доньці власниці будинку ОСОБА_7, після чого залишив будинок ОСОБА_6, чим своїми діями спричинив останній матеріальний збиток на загальну суму 20388 грн., викраденими коштами розпорядився на власну користь.

Продовжуючи свою злочину діяльність засуджений ОСОБА_3 на початку липня місяця 2011 року, точної дати не встановлено, біля 13:00 години за попередньою змовою з засудженим ОСОБА_4 керуючись корисливими мотивами, з метою заволодіння чужим майном прийшли до домоволодіння ОСОБА_8, що розташоване в с. Стара Єлизаветівка, Ширяївського району, Одеської області, вул. Героїв земляків, 9, де через огорожу потрапили на територію домоволодіння ОСОБА_8, де ОСОБА_3 відкрутивши на замикаючому пристрої вхідний дверей металеву гайку, потрапили обоє до будинку, звідки викрали чавунну плиту з кільцями вартістю 100 грн., а також викрали металевий козирок із нержавіючою сталі розміром 2 x 1.5 м, який знаходився над вхідними дверми вартістю 325 грн. та металевий барабан від колодязя довжиною 1 м. діаметром 30 см вартістю 25 грн. на загальну суму 450 грн., а також ОСОБА_3 викрав з будинку дві електричні дрелі вартістю 150 грн. кожна на загальну суму 300 грн., своїми діями спричинили ОСОБА_8 та ОСОБА_9Х.А. матеріальний збиток на загальну суму 750 грн., викраденим розпорядились на власну користь.

Крім цього, засуджений ОСОБА_3, наприкінці липня місяця 2011 року, точної дати слідством не встановлено, біля 22:00 години, керуючись корисливими мотивами, з метою таємного викрадення чужого майна, проник на огороджену територію домоволодіння ОСОБА_8, розташованого по вул. Воїнів земляків, 9, після чого через незачинені вхідні двері проник до житлового будинку, звідки таємно здійснив викрадення 6 рулонів шпалер вартістю 45 грн. кожен на загальну суму 270 грн., електричного чайника бувшого у використанні вартістю 50 грн., двох пластмасових стільця вартістю 40 грн. кожен на загальну суму 80 грн., дерев'яного журнального столику бувшого у використанні вартістю 120 грн., двох господарських поліетиленових сумок бувших у використанні вартістю 5 гривень кожна на загальну суму 10 грн., светра жіночого білого кольору з квітами ромашок бувшого у використанні вартістю 50 грн., жіночих лосин у вигляді джинсів бувших у використанні вартістю 60 грин., жіночих бриджів бувших у використанні вартістю 60 грн., костюму жіночого у вигляді жилетки та бриджів рожевого кольору бувшого у використанні вартістю 130 грн., жіночих чобіток замшевих чорного кольору бувших у використанні вартістю 80 грн., тканевого в'язаного кружка власного виготовлення для стільця бувшого у використанні вартістю 10 гривень, дитячої кофти бувшої у використанні вартістю 35 гривень, жіночої хустки бувшої у використанні вартістю 20 гривень, паласу зеленого кольору бувшого у використанні вартістю 100

гривень, двох дерев'яних кухонних дошок бувших у використанні вартістю 15 грн. кожна

за загальну суму 30 гривень та однієї пластмасової кухонної дошки бувшої у використанні вартістю 15 гривень, чим спричинив матеріальний збиток потерпілій ОСОБА_8 на загальну суму 1120 грн. Викраденим розпорядився на свою користь.

Крім цього, засуджений ОСОБА_3, в середині серпня місяця 2011 року, точної дати; слідством не встановлено, біля 13:00 години, керуючись корисливими мотивами, з метою таємного викрадення майна, прийшов до домоволодіння ОСОБА_8, розташованого по вулиці Воїнів земляків, 9, до якого проник зі сторони присадибної ділянки, і підійшовши до веранди будинку, вийняв дошку, якою було забите вікно, через яке потрапив до будинку, де В ОДНІЙ з кімнат знайшов комп’ютер в складі системного блоку торгової марки “ Самсунг ”, монітора торгової марки “ Самсунг ”, клавіатури та мишки, вартістю 1000 гривень, який викрав та викраденим розпорядився на власну користь.

Крім цього, 03 вересня 2011 року біля 22:00 години в с. Новоєлизаветівка, Ширяївського району, Одеської області, підсудні ОСОБА_3 та ОСОБА_10 за попередньою змовою між собою, перебуваючи в стані алкогольного сп’яніння, керуючись корисливими мотивами, з метою таємного заволодіння чужим майном, приїхали до приміщення місцевої сільської ради на мотоциклі “Мінськ” без номерних знаків та оформлення в органах ДАІ України, яким на той час користувався ОСОБА_3, де залишили вказаний транспортний засіб, та вдвох прийшли до домоволодіння ОСОБА_11, розташованого по вулиця Чкалова, 40 вказаного села, де ОСОБА_10 залишився чекати біля даного домоволодіння, наглядаючи за навколишньою обстановкою, а ОСОБА_3 вилізши по дереву на дах підсобного приміщення, таким чином проникнувши на територію домоволодіння ОСОБА_11, де шляхом відкриття металевого гачка, на який були зовні зачинені двері підсобного приміщення, проник до даного приміщення, звідки таємно викрав одну металеву каністру ємкістю 20 літрів вартістю 100 гривень, в якій знаходився бензин марки А-92 в кількості 15 літрів, вартістю 10 гривень 20 копійок за літр, на суму 153 гривні та одну пластикову каністру ємкістю 10 літрів,в якій знаходилось 10 літрів бензину марки А-92, вартістю 10 гривень 20 копійок за літр на суму 102 гривні, та піднявшись на дах підсобного приміщення, передав викрадені каністри з бензином ОСОБА_10, після чого залишив домоволодіння ОСОБА_11, спричинивши потерпілому ОСОБА_11 матеріальний збиток на загальну суму 355 гривень. В подальшому ОСОБА_10 та ОСОБА_3 на вказаному мотоциклі перевезли викрадене до місця проживання кожного та викраденим майном розпорядились на власну користь.

Крім цього, в жовтні місяці 2011 року, точної дати слідством не встановлено, біля 23:00 години, підсудні ОСОБА_3 ОСОБА_4 та ОСОБА_5 попередньою змовою між собою, керуючись корисливими мотивами, з метою таємного заволодіння чужим майном прийшли до домоволодіння мешканця ІНФОРМАЦІЯ_7, ОСОБА_12, де ОСОБА_3 та ОСОБА_5, перелізши через цегельну огорожу, потрапили до території домоволодіння ОСОБА_12, на подвір'ї якого знаходився його автомобіль ОСОБА_13 120, дз ВН 2393 ВТ, а в цей час ОСОБА_4 залишився біля огорожі наглядати за навколишньою обстановкою. Знаходячись на території вказаного домоволодіння, ОСОБА_3 та ОСОБА_5 разом підійшли до вказаного автомобіля ОСОБА_12, де ОСОБА_3 відкривши дверку в автомобілі з правого боку, яка зачинена не була та потрапив до салону автомобіля, де між э передніми сидіннями знайшов чоловічу барсетку, з якої викрав гроші в сумі 1950 гривень, після , чого він разом з ОСОБА_14 залишили територію домоволодіння ОСОБА_12 і разом із ОСОБА_4 э А.В. пішли до парку культури та відпочинку с. Стара Єлизаветівка, Ширяївського району, та викраденими коштами розпорядилися на власну користь.

06 березня 2012 року біля 23:10 години в с. Новоєлизаветівка Ширяївського району Одеської к області, засуджений ОСОБА_3 за попередньою змовою з підсудним ОСОБА_10, перебуваючи в стані алкогольного сп'яніння, продовжуючи свою злочинну діяльність, керуючись корисливими мотивами, з метою таємного заволодіння чужим майном, прийшли до домоволодіння ОСОБА_11, розташованого по вул. Чкалова, 40

даного населеного пункту, де перелізши через змурований з каменю паркан, проникли на територію вказаного домоволодіння, де в подальшому шляхом відкривання металевого гачка, на який зовні були зачинені двері підсобного приміщення та шляхом відриву цих дверей від дверної коробки проникли до підсобного приміщення, звідки таємно викрали 70 літрів бензину марки А - 92, вартістю 10 грн. 40 коп. за літр на загальну суму 728 грн., який знаходився в двох металевих каністрах ємкістю 20 літрів кожна, вартістю 100 кожна на загальну суму 200 грн., однієї металевої каністрі ємкістю 10 літрів вартістю 50 грн. та двох пластикових каністрах ємкістю 10 літрів кожна, які матеріальної цінності для власника не представляють, чим спричинили ОСОБА_11 матеріальний збиток на загальну суму 978 грн. В подальшому ОСОБА_10 та ОСОБА_3 викраденим майном розпорядились на власну користь.

- Оскаржуючи вирок Ширяївського районного суду Одеської області від 27.02.2013 року, засуджений ОСОБА_3 в апеляційній скарзі просить пом’якшити вирок та застосувати ст. 69 КК України. При цьому він посилається на те, що вину він визнав, покаявся, майно повернув потерпілому та активно сприяв у розкритті злочину.

Засуджені ОСОБА_4 і ОСОБА_5 вирок не оскаржили.

-Прокурор в апеляційній скарзі просить вирок змінити у зв’язку з неправильним призначенням покарання та виключити з вироку рішення суду про застосування ч.4 ст. 70 КК України та призначити покарання за ст. 185 ч.3 КК України 4 роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до цього покарання частково приєднати не відбуте покарання за вироком Ширяївського районного суду Одеської області від 2лютого 2012 року і за сукупності вироків призначити ОСОБА_3 остаточне покарання у вигляді 5 років позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, захисника ОСОБА_2 обвинуваченого ОСОБА_3 по апеляції, просивих задовольнити апеляційну скаргу, прокурора, який просив задовольнити його апеляційну скаргу та заперечував проти задоволення апеляції засудженого, перевіривши матеріали кримінальної справи, доводи апеляції, вислухавши обвинуваченого в останньому слові, колегія судів вважає, що апеляція прокурора підлягає задоволенню , а апеляційна скарга засудженого не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Висновок суду першої інстанції про визнання ОСОБА_3 винним за ст. 185 ч. 3 КК України відповідає фактичним обставинам справи, обґрунтований сукупністю доказів, досліджених в судовому засіданні, яким суд надав належну оцінку привів їх у вироку і не оскаржується обвинуваченим.

Кваліфікація дій ОСОБА_3 визначена судом вірно за ст. 185 ч. 3 КК України, як таємне викрадення майна (крадіжка), вчинена за попередньою змовою групою осіб, вчинене повторно, а також із проникненням в житло і інше приміщення.

При призначенні покарання засудженому ОСОБА_3 суд прийняв до уваги та врахував обставини, що пом'якшують та обтяжують покарання, а також те що по епізоду викрадення майна у ОСОБА_11 В, В. скоєно злочин у стані сп’яніння і призначив йому покарання достатнє для виправлення.

Між тим міра покарання призначена судом ОСОБА_3 в порушення закону і вимог ст. 33,65-67, УК України.

Зокрема, ОСОБА_3 раніше судимий 2.02. 2012 року Ширяївським районним судом Одеської області за ст.185 ч.3 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком на 1 рік.

За вироком від 27.02. 2013 року ОСОБА_3 засуджено за скоєння злочинів, вчинених як під час іспитових строку, так і до винесення вироку від 2.02. 2012 року, але судом не враховано ту обставину, що вчинені зазначеною особою кваліфікуються за ч. 3 ст. 185 КК України . Відповідно до вимог ст. 33 КК України, та роз’яснень, що міститься у п. 20 Постанови Пленуму Верховного суду України №7 від 24.10.2003 року зі змінами від 10.12. 2004 року за сукупністю злочинів на підставі ст. 70 КК України призначається покарання у випадках самостійної кваліфікації вчиненого як за різними статтями кримінального кодексу так і за різними частинами однієї статті кримінального закону і які мають самостійні санкції. За окремими епізодами злочинної діяльності, які не мають самостійної санкції, покарання не призначається.

Тому до ОСОБА_3 який був засуджений вироком від 02.02.2012 року із застосуванням ст. 75 КК і вчинив злочин , передбачений ч.3 ст. 185 УК України, як до вироку, так і після нього в період іспитового строку, суд повинен був призначити покарання за ст. 185 КК України по всім епізодам, а потім на підставі ст. 71 КК України. Суд таким чином допустив безпідставне застосування ст. 70 КК України.

У зв’язку з тим, колегія суддів змінює вирок в частині призначення покарання та виключає з вироку рішення про застосування ч.4 ст. 70 КК України.

Також колегія судів уточнює строк обчислення покарання засудженому. У вироку вказано, що він затриманий 10 червня 2011 року, а насправді 10.06. 2012 року (т.1 а.с. 120.141, 143).

Будь-яких обставин, що дають підставу для застосування ст. 69 КК України та пом’якшення покарання у відношенні ОСОБА_3 колегія суддів не вбачає, так як, він здійснив 8 крадіжок за ст. 185 ч.3 КК України. Крім того він здійснив епізод крадіжки після винесення у відношенні нього вироку Ширяївським районним судом Одеської області від 02.02. 2012 року.

Керуючись ст.ст. 362, 365, 366, 367, 371 КПК України, колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Одеської області,

ухвалила:

Апеляцію засудженого ОСОБА_3 – залишити без задоволення, апеляцію прокурора задовольнити, а вирок Ширяївського районного суду Одеської області від 27.02.2013 року – змінити .

Виключити з вироку рішення про застосування ч.4 ст. 70 КК України.

Призначити ОСОБА_3 покарання за ст. 185 ч.3 КК України - 4 (чотири ) роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до цього покарання приєднати частково не відбуте покарання за вироком Ширяївського районного суду Одеської області від 02.02.2012 року у виді 1 року позбавлення волі і за сукупності вироків призначити ОСОБА_3 остаточне покарання у вигляді 5 років позбавлення волі.

Строк відбування покарання засудженому обчислювати з 10 червня 2012 року , тобто з моменту його затримання (т. 1 а.с. 120)

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних та кримінальних справ України протягом трьох місяців с моменту набрання нею законної сили.

Судді апеляційного суду

Одеської області ОСОБА_15

ОСОБА_16

ОСОБА_17