АПЕЛЯЦІЙНИЙ  СУД  ЗАПОРІЗЬКОЇ  ОБЛАСТІ

                                                                                      Справа № 10 – 883/09

Головуючий 1 інст. Горбачов Ю.М.

Доповідач 2 інст. Булейко О.Л.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2009 р.  колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Запорізької області в складі:

                       головуючого Бараненко Л.Я.,

                        суддів Булейко О.Л., Татарінової А.І.,

                        за участю прокурора Копейкіна Д.С.

                        адвоката: ОСОБА_1          

розглянула в м. Запоріжжі у відкритому судовому засіданні матеріали справи за апеляцією заступника Куйбишевського  міжрайонного прокурора Куйбишевської міжрайонного прокуратури Запорізької області  на постанову Куйбишевського районного суду Запорізької області від 9.10.2009 року  

ВСТАНОВИЛА:

Цією постановою скасована постанова Куйбишевського міжрайонного прокурора Запорізької області Ружицького І.М. від 17.03.2009 року про порушення кримінальної справи за фактом скоєння посадовими особами товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія Укрресурс» злочинів, передбачених ч. 2 ст. 366, ч.5 ст. 191 КК України.

Як вбачається з матеріалів справи, 05. 10. 2009 року до суду надійшла скарга адвоката ОСОБА_1 на постанову прокурора про порушення кримінальної справи за фактом скоєння посадовими особами товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія Укрресурс» злочинів, передбачених ч. 2 ст. 366, ч.5 ст. 191 КК України.

Адвокат ОСОБА_1, в інтересах ОСОБА_2, директора  ТОВ «Будівельна компанія Укрресурси», просить суд скасувати постанову прокурора про порушення кримінальної справи за фактом заволодіння посадовими особами ТОВ «БК Укрресурс» бюджетними коштами шляхом зловживання своїм службовим становищем, що спричинило шкоду в особливо великих розмірах та службового підроблення актів прийому здачі виконаних робіт типової форми КБ-2в шляхом внесення завідомо неправдивих даних, що спричинило тяжкі наслідки.  

  Вважає, що даних, які б давали підстави до порушення кримінальної справи за вказаними статтями закону, матеріали дослідчої перевірки не містять, сама постанова прокурора носить лише констатуючий характер.

 Задовольняючи скаргу та скасовуючи постанова прокурора про порушення кримінальної справи, суд зазначив, що постанова є передчасною і необґрунтованою, з тих підстав, що на момент її прийняття приводи та підстави для порушення зазначеної справи були відсутні, кримінальна справа порушена без дотримання вимог ст. 94 КПК України.

 В апеляції прокурор просить скасувати постанову районного суду, скаргу адвоката ОСОБА_1 залишити без задоволення, звертає увагу апеляційної інстанції  на те, що постанова районного суду постановлена з грубим порушенням норм процесуального права, є незаконною, висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи.  

 Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляцію та просить постанову районного суду скасувати, адвоката, який заперечує проти апеляції прокурора, вважає постанову суду законною, вивчивши матеріали справи, і доводи апеляції, надані суду матеріали на підставі яких було порушено справу, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляція підлягає задоволенню частково.

У відповідності до вимог ст. 94 КПК України приводом до порушення кримінальної справи є безпосереднє виявлення органом дізнання, слідчим, прокурором або судом ознак злочину.

Кримінальна справа може бути порушена тільки у випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність в діянні ознак злочину.

В постанові про порушення кримінальної справи зазначено, що з державного бюджету на виконання робіт, пов’язаних з «Ліквідацією наслідків підтоплення грунтовими водами смт. Розівка-1 етап» було заплановано виділення  державних коштів.

За договором генпідряду ТОВ «Будівельна компанія Укрресурс» в період з жовтня по 30 грудня 2008 року повинна виконати роботи по 1 етапу ліквідації наслідків підтоплення.

ТОВ НВП «Днепроенергосталь» було розроблено проектно-кошторисну документацію вказаних робіт.  

 28 листопада 2008 року було складено акт прийому виконання підрядних робіт, який підписали начальник управління УЖКГ Запорізької державної адміністрації ОСОБА_3, начальник підприємства, яке здійснювало технічний нагляд ТОВ «Дніпроєнергосталь» ОСОБА_4, та директор ТОВ «БК Укрресурс» ОСОБА_2.

На підставі цього акту із бюджету були перераховані кошти в сумі 623 164 грн.

Однак, проведеним 04 березня 2009 року контрольним обстеженням виконаних робіт було встановлено, що роботи не виконано на 232 530 грн.

Між тим, висновки контрольного обстеження вказують лише на, те, що роботи не виконані на вказану суму, прокурор, не зважаючи на це, поспішно  зробив висновок, що в діях посадових осію ТОВ «БК Укрресурс» є ознаки злочинів, передбачених ст. 191 ч.5 та ч. 2 ст. 366 КК України.  

Ні в рапорті слідчого, ні в постанові про порушення кримінальної справи не  вказано ознак злочину, передбачених ч.5 ст. 191, ч.2 ст.366 УК України, не приведено ніяких даних про місце, час, спосіб, мотиви вчинення, наявності причинного зв’язку між діями та наслідками, що є обов’язковими пар и порушенні кримінальної справи.                                                                                                                                                                                                                                                                                              

В постанові про порушення кримінальної справи вказано, що   приводом до порушення кримінальної справи є безпосереднє виявлення міжрайпрокуратурою ознак злочину в ході проведеної перевірки виконання робіт по об’єкту «Ліквідація наслідків підтоплення грунтовими водами смт. Рогівка-1 етап», підставою - достатні дані, виявлені в ході зазначеної перевірки.

В рапорті слідчого Куйбишевської міжрайонної прокуратури Парфенова Р.Г. вказано, що ним проведена перевірка законності використання бюджетних коштів УЖКГ Запорізької обласної державної адміністрації. між тим, матеріали справи свідчать про те, що, перевірка вказаних обставин проводилася співробітниками УДСБЄЗ ГУМВС України в Запорізькій області.

Відповідно до ч.3 ст.62 Конституції України, обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах отриманих незаконним шляхом, тому   районному суду необхідно встановити ким та на підставі якого нормативного акту була проведена перевірка.

Суддя, відповідно до вимог ст. 236-8 КПК України повинен не тільки перевірити наявність приводів та підстав, та законність джерела отримання даних, які потім були використані в якості підстав для порушення кримінальної справи.

 Не зважаючи на вимоги закону судом не було належним чином перевірено законність безпосереднього отримання джерела ознак злочину  

  В порушення вимог ч.2 ст. 98 КПК України кримінальна справа порушена прокурором  за фактом, а не відносно конкретних службових осіб, що є порушенням прав цих осіб на початковій стадії досудового слідства.

З огляду на те, що вказані обставини не були перевірені судом першої інстанції, постанова суду не може бути визнаною законною та обґрунтованою.

Колегія суддів, вважає за необхідним постанову районного суду скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд..

При новому розгляді, районному суду необхідно розглянути справу згідно зі ст. 236-8 КПК України, та винести законне та обґрунтоване рішення.

Керуючись ст. ст. 365 – 366 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА :

Апеляцію прокурора - задовольнити, постанову Куйбишевського районного суду Запорізької області від 09 жовтня 2009 року, якою скарга захисника ОСОБА_2 адвоката ОСОБА_1 задоволена, постанова Куйбишевського міжрайонного прокурора Запорізької області Ружицького І.М. від 17.03.2009 року про порушення кримінальної справи № 050923-ПР за фактом скоєння посадовими особами товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія Укрресурс» злочинів, передбачених ч.2 ст.366, ч.5 ст. 191 КК України  – скасована, скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд в той же суд.

Головуючий:

Судді: