КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

____________________________________________

01033, м.Київ,  вул.Жилянська 58-б                                                       тел. 284-37-31

Іменем   України

                                          П О С Т А Н О В А

31.03.09 р.                                                                                          № 2-822/08          

Київський міжобласний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого судді:                    Рудченка С.Г. (доповідач по справі),

суддів:

                                                  Гаврилюк О.М

                                                  Мельника С. М.

при секретарі судового засідання: Олійник О. Л.,

за участю представників учасників судового провадження:

від позивача: не з’явились,

від відповідача: ОСОБА_3 –представник за дов. №1-ю від 01.12.2004 року,

від ОСОБА_4: ОСОБА_3 –представник за дов. №4075 від 26.06.2008 року,

від ОСОБА_5: –ОСОБА_3 –представник за дов. №4076 від 26.06.2008 року,

від ОСОБА_6: ОСОБА_3 –представник за дов. № 4074 від 26.06.2008 року,

від ОСОБА_7: не з’явились,

розглянувши у відкритому судовому апеляційні скарги командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші –фірма «Люкс», а також ОСОБА_4 і ОСОБА_5 на рішення Ленінського районного суду м. Полтава від 12.11.2008 року,

у справі № 2-822/08 (суддя –Жилка О. М.),

за позовомОСОБА_9

докомандитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»,

пропро визнання зборів командитного товариства такими, що відбулись, визнання рішення загальних зборів недійсним,

за зустрічним позовом1. командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»,

2. ОСОБА_4,

3. ОСОБА_5,

до ОСОБА_9,

за участю третіх осіб1. ОСОБА_6,

2. ОСОБА_7,

провизнання недійсними та незаконними протоколів зборів учасників командитного товариства, а також про визнання законним рішення зборів учасників командитного товариства,

встановив:

ОСОБА_9 (далі по тексту - ОСОБА_9, позивач) звернулась до Ленінського районного суду м. Полтава з позовною заявою до командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»(далі по тексту –КТ «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс», відповідач) про визнання рішення учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші фірма «Люкс»від 09.12.1997 року (протокол № 13), яким ОСОБА_9 прийнято до складу учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші фірма «Люкс», з внеском до статутного фонду товариства в розмірі 50 відсотків статутного фонду та рішення учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші фірма «Люкс»від 22.12.1997 року (Протокол № 15), яким ОСОБА_9 передано 55,5 відсотків частки майна статутного фонду командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші фірма «Люкс» такими, що відбулися, а також визнання недійсним рішення загальних зборів учасників командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»від 04.03.2001 року (оформлене протоколом № 1).

Відповідач по справі та учасники зазначеного товариства звернулись до суду із зустрічним позовом з вимогою визнати незаконними та недіючими рішення заборів учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші - фірма «Люкс»від 09.12.1997 року (протокол № 13), від 12.12.1997 року (протокол № 14), від 22.12.1997 року та від 23.12.1997 року (протоколи №№ 15 та 16 відповідно) та визнання таким, що відповідає вимогам чинного законодавства, рішення зборів учасників з повною відповідальністю командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»від 04.03.2001 року (протокол № 1).

Рішенням Ленінського районного суду м. Полтава від 12.11.2008 року у справі № 2-822/08 (далі по тексту - Рішення):

1. первісний позов ОСОБА_9 задоволено повністю:

-          визнано рішення зборів учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»від 09.12.1997 року (протокол № 13), яким ОСОБА_9 прийнято до складу учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші фірма «Люкс»з внеском до статутного фонду таким, що відбулось;

-          визнано рішення зборів учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші фірма «Люкс» від 22.12.1997 року (протокол № 15), яким ОСОБА_9 передано 5,5 відсотків частки статутного фонду командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші фірма «Люкс»таким, що відбулось;

-          визнано недійсним рішення загальних зборів учасників командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»від 04.03.2001 року (оформлене протоколом № 1);

2.          у задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись прийнятим Рішенням, позивачі за зустрічним позовом звернулись до Апеляційного суду Полтавської області з апеляційними скаргами, в яких просять оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити ОСОБА_9 у задоволенні її позову і задовольнити зустрічний позов з підстав, наведених в апеляційних скаргах.

Ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 05.01.2009 року у справі № 22ц-25/2009 апеляційні скаргу КТ «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»та ОСОБА_4 і ОСОБА_5 передано до Київського міжобласного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 17.02.2009 року апеляційні скарги КТ «Позняковські, Капінуси та інші –фірма «Люкс», ОСОБА_4 і ОСОБА_5 прийняті до розгляду та об’єднані в одне апеляційне провадження.

Позивач за первісним позовом скористалась наданим їй ст. 96 ГПК України правом на подання відзиву на апеляційну скаргу, в якому просить залишити оскаржуване рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційні скарги –без задоволення з підстав, наведених у відзиві на апеляційні скарги.

Розгляд справи здійснюється після оголошення в судових засіданнях 10.03.2009 року та 20.03.2009 року ухвал про відкладення розгляду справи.

20.03.2009 року на адресу Київського міжобласного апеляційного господарського суду від ОСОБА_7 надійшло клопотання про здійснення розгляду справи за її відсутності.

ОСОБА_9 тричі не з’явилась в судове засідання, про поважність причин неявки в суд не повідомила, хоча про час, дату та місце засідання суду належним чином була повідомлена направленою за її місцезнаходженням ухвалою суду, тому колегією суддів у відповідності до ст. 75 ГПК України було вирішено здійснити розгляд справи без її участі.

Судова колегія Київського міжобласного апеляційного господарського суду, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення і доводи представників учасників судового провадження, дослідивши представлені докази в їх сукупності, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції:

–згідно з Установчою угодою КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»та змінами до даної Установчої угоди, затверджених рішенням Зборів учасників даного командитного товариства № 2 та розпорядженням Голови Октябрського райвиконкому м. Полтава № 164 від 05.03.1996 року, учасниками товариства являються ОСОБА_10, ОСОБА_4, ОСОБА_11 та ОСОБА_12;

–пунктом 7.4. пп. «д»Установчої угоди КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»передбачено, що до виключної компетенції зборів учасників відносяться питання виключення або кооптації нових учасників та вкладників ;

–відповідно до п. 7.5. Установчої угоди відповідача, з усіх питань рішення на зборах приймається простою більшістю голосів;

–09.12.1997 року ОСОБА_13 оформлено заяву про виведення з числа засновників (учасників) КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»ОСОБА_11, яка посвідчена приватним нотаріусом Колотіловим О. М. за реєстраційним номером 4177;

–09.12.1997 року відбулися збори учасників КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»оформлені протоколом № 13, на яких були присутніми його учасники: ОСОБА_10, ОСОБА_4 та ОСОБА_13 (за дорученням ОСОБА_11) та було прийнято рішення про прийняття ОСОБА_9 до складу учасників цього товариства з переуступкою останній часкти в майні цього товариства, що належала ОСОБА_11(50 %), учасник КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»ОСОБА_12 на день проведення зборів помер;

–рішенням загальних зборів КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс», оформленого протоколом № 14 від 12.12.1997 року, вирішено: у зв’язку зі смертю учасника ОСОБА_12 питання про передачу частки його спадкоємцям вирішувати по спливу шестимісячного строку, а також вирішено зобов’язати ОСОБА_9 повернути дружині ОСОБА_16 його внесок до статутного фонду товариства у розмірі 2729,64 грн. з умовою поповнення оборотних коштів товариству на суму 2729,64 грн. за рахунок особистого взносу з послідуючим поверненням даного взносу за її проханням;

–відповідно до копії квитанції № 134 від 22.12.1997 року та листа АКБ СР «Укрсоцбанк»№ 09-169/5-892 від 03.06.1999 року вбачається, що на розрахунковий рахунок командитного товариства через ОСОБА_9 поступили грошові кошти в розмірі 6000 грн.;

–згідно протоколу № 15  зборів учасників КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»від 22.12.1997 року, на підставі заяви учасника товариства ОСОБА_10, було прийнято рішення про вихід останньої з товариства з передачею ОСОБА_9 своєї частки майна в розмірі 500 грн., що становить 5,5 % загальних внесків учасників товариства за власним бажанням;

–рішенням загальних зборів учасників КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»№ 16 від 23.12.1997 року вирішено передати ОСОБА_4 частину частки в статутному фонді товариства ОСОБА_9 в розмірі 1000 грн. та вирішено викласти п. 3.2. Установчого договору товариства в новій редакції;

–згідно п. 1.13. Установчого договору командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші –фірма «Люкс», товариство є правонаступником КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»(код ЄДРПОУ 13962261) зареєстрованого Октябрським райвиконкомом м. Полтави за розпорядженням № 57 від 26.01.1996 року;

–відповідно до рішення загальних зборів командитного товариства «Позняковська, Капінуси та інші –фірма «Люкс»(правонаступник КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс») № 1 від 04.03.2001 року вирішено у  зв’язку з грубим порушенням вимог ст.ст. 68, 81 Закону України «Про господарські товариства»при оформленні рішень вищого органу КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»скасувати рішення учасників цього товариства прийняті згідно протоколів № 13 від 09.12.1997 року, № 14 від 12.12.1997 року, № 15 від 22.12.1997 року, № 16 від 23.12.1997 року.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом норм матеріального та процесуального права, вважає апеляційну скаргу такою, що підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно ст. 101 ГПК України, у процесі перегляду справи, апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково наданими доказами, якщо заявник обґрунтував неможливість їх надання суду в першій інстанції з причин, що не залежали від нього, повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення або ухвали місцевого суду у повному обсязі.

Відповідно до ст. 75 ЗУ «Про господарські товариства», командитним товариством визнається товариство, яке включає поряд з одним або більшістю учасників, які несуть відповідальність за зобов'язаннями товариства всім своїм майном, також одного або більше учасників, відповідальність яких обмежується вкладом у майні товариства (вкладників).

Згідно ст. 77 ЗУ «Про господарські товариства», щодо командитного товариства застосовуються норми статей 67 - 74 з урахуванням особливостей, передбачених статтями 78 - 83 цього Закону.

Частиною 1 ст. 68 ЗУ «Про господарські товариства», ведення справ повного товариства здійснюється за загальною згодою всіх учасників.

Відповідно до ч. 1 ст. 81 ЗУ «Про господарські товариства», управління справами командитного товариства здійснюється тільки учасниками з повною відповідальністю.

З аналізу наведених вище норм законодавства вбачається, що необхідною умовою для схвалення рішень на загальних зборах командитного товариства є наявність загальної згоди всіх учасників з повною відповідальністю.

Однак відповідно до п. та 7.5. Установчого договору КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс», з усіх питань рішення приймаються простою більшістю голосів.

Колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що дане положення Установчого договору товариства прямо суперечить нормам чинного законодавства, а тому колегією суддів не береться до уваги.

Згідно з Установчою угодою КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»та змінами до даної Установчої угоди затверджених рішенням Зборів учасників даного командитного товариства № 2 та розпорядженням Голови Октябрського райвиконкому м. Полтава № 164 від 05.03.1996 року, учасниками товариства являються ОСОБА_10, ОСОБА_4, ОСОБА_11та ОСОБА_12

Відповідно до п. 7.4. пп. «д»Установчого договору КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс», до виключної компетенції зборів Учасників відноситься виключення або кооптація нових учасників та вкладників.

Отже, при прийнятті рішення загальних зборів учасників КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»потрібна згода всіх учасників командитного товариства, а саме ОСОБА_10, ОСОБА_4, ОСОБА_11 та ОСОБА_12

09.12.1997 року відбулися збори учасників КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс», оформлені протоколом № 13, на яких були присутніми його учасники: ОСОБА_10, ОСОБА_4 та ОСОБА_13 (за дорученням ОСОБА_11) та було прийнято рішення про прийняття ОСОБА_9 до складу учасників цього товариства з переуступкою останній частки в майні цього товариства, що належалаОСОБА_11(50 %).

Зі змісту вказаного протоколу вбачається, що ОСОБА_10 від підпису відмовилась, з протоколом ознайомлена, на засіданні була присутня. При цьому учасник командитного товариства ОСОБА_12 на день проведення зборів 09.12.1997 року помер.

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що загальні збори 09.12.1997 року оформлені протоколом № 13 були прийняті без згоди всіх учасників, а тому є неправомірними.

Також зі змісту протоколу № 14 від 12.12.1997 року загальних зборів учасників командитного товариства вбачається, що рішення про спадкування частки ОСОБА_12 та повернення вкладу ОСОБА_11 всупереч ч. 1 ст. 68 ЗУ «Про господарські товариства»були прийняті без погодження представника ОСОБА_11 та правонаступників ОСОБА_12

З аналогічних підстав колегія суддів вважає неправомірними загальні збори командитного товариства 23.12.1997 року оформлені протоколом № 16, оскільки рішення прийняті без участі ОСОБА_10, представника ОСОБА_11 та правонаступників ОСОБА_12

Водночас колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що місцевий суд помилкового дійшов висновку про вступ ОСОБА_9 до КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»шляхом відступлення та викупу часток інших учасників товариства, оскільки неправомірно застосував п. 7.5. Установчого договору КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс».

Частиною 1 ст. 69 ЗУ «Про господарські товариства»передбачено, що передача учасником повного товариства своєї частки (її частини) іншим учасникам цього товариства або третім особам може бути здійснена лише за згодою всіх учасників.

Згідно ч. 3 ст. 69 ЗУ «Про господарські товариства», при реорганізації юридичної особи, учасника повного товариства, або смерті громадянина, учасника повного товариства, правонаступник (спадкоємець) має переважне право вступу до товариства за згодою решти учасників.

В матеріалах справи відсутні будь-які докази про відмову спадкоємців від вступу до товариства, або відмови товариства у їх прийнятті на час проведення спірних загальних зборів.

Зі змісту спірних загальних зборів учасників командитного товариства від 22.12.1997 року вбачається, що останні були проведені за участю ОСОБА_10 і ОСОБА_17 та відсутністю учасників ОСОБА_11 (його представника) та правонаступників ОСОБА_12 Тобто спірні загальні збори учасників командитного товариства, оформлені протоколом № 15, були проведені всупереч вимогам ст. 69 ЗУ «Про господарські товариства»без згоди всіх учасників.

Також колегія суддів зазначає, що не можна вважати вихід ОСОБА_10 зі складу учасників командитного товариства у зв’язку з її добровільною відмовою на підставі поданої заяви таким, що відбулось, оскільки, по-перше, дане рішення про вихід було прийнято раніше, ніж була оформлена відповідна нотаріальна заява ОСОБА_10, по-друге, зміни до складу командитного товариства не були зареєстровані належним чином.

Таким чином не підлягають задоволенню позовні вимоги ОСОБА_9 в частині позовних вимог про визнання рішення учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»від 09.12.1997 та 22.12.1997 року такими, що відбулись, відповідно зустрічні позовні вимоги в цій частині є правомірними та підлягають задоволенню.

Згідно п. 1.13. Установчого договору командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші –фірма «Люкс», товариство є правонаступником КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс»(код ЄДРПОУ 13962261) зареєстрованого Октябрським райвиконкомом м. Полтави за розпорядженням № 57 від 26.01.1996 року.

Зі змісту оскаржуваних загальних зборів від 04.03.2001 року, оформлених протоколом № 1 вбачається, що на загальних зборах КТ «Позняковські, Капінуси та інші –фірма «Люкс»були присутні всі учасники зазначеного командитного товариства. Рішення прийняті на вказаних загальних зборах не суперечать вимогам норм законодавства.

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що позовні вимоги ОСОБА_9 в частині визнання недійсними рішення загальних зборів КТ «Позняковські, Капінуси та інші – фірма «Люкс»від 04.03.2001 року оформлені протоколом № 1 задоволенню не підлягають, відповідно зустрічні позовні вимоги в цій частині є правомірними та підлягають задоволенню.

Відповідно до копії квитанції № 134 від 22.12.1997 року та листа АКБ СР «Укрсоцбанк» № 09-169/5-892 від 03.06.1999 року вбачається, що на розрахунковий рахунок командитного товариства через ОСОБА_9 поступили грошові кошти в розмірі 6000 грн.

Колегія суддів апеляційного господарського суду вважає даний факт не є достатньою підставою для набуття ОСОБА_9 корпоративних прав в КТ «Максименко, Позняковська та інші –фірма «Люкс».

Також колегія суддів апеляційного господарського суду вважає такими, що не відповідають дійсності, доводи ОСОБА_9 щодо встановлення ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 09.09.1999 року, ухвалою Апеляційного господарського суду від 07.11.20002 року, якими було фактично встановлено, що загальні збори від 09.12.1997 року, 12.12.1997 року, 22.12.1997 року та 23.12.1997 року є такими що відбулись.

Враховуючи наведене, колегія суддів Київського міжобласного апеляційного господарського суду вважає, що господарським судом Київської області при прийнятті Рішення не дотримано вимоги норм матеріального права і доводи, викладені в оскаржуваному рішення, не є законними і обґрунтованими, а тому Рішення підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 ГПК України Київський міжобласний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1.          Апеляційні скарги командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші –фірма «Люкс», а також ОСОБА_4 і ОСОБА_5 на рішення Ленінського районного суду м. Полтава від 12.11.2008 року справі № 2-822/08 задовольнити.

2.          Рішення Ленінського районного суду м. Полтава від 12.11.2008 року справі № 2-822/08 –скасувати.

3.          Постановити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог ОСОБА_9 про визнання рішення учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші фірма «Люкс»від 09.12.1997 року та  від 22.12.1997 року такими, що відбулися, а також визнання недійсними рішення загальних зборів учасників командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»від 04.03.2001 року –відмовити. Зустрічні позовні вимоги командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс», ОСОБА_4 та ОСОБА_5 про визнання незаконними та недіючими рішення заборів учасників командитного товариства «Максименко, Позняковська та інші - фірма «Люкс»від 09.12.1997 року, 12.12.1997 року, 22.12.1997 року та від 23.12.1997 року та визнання дійсним рішення зборів учасників з повною відповідальністю командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс» від 04.03.2001 року –задовольнити.

4.          Стягнути з ОСОБА_9 на користь командитного товариства «Позняковські, Капінуси та інші - фірма «Люкс»витрати, пов’язані зі сплатою державного мита за подання апеляційної скарги в розмірі 42,50 грн.

5.          Стягнути з ОСОБА_9 на користь ОСОБА_4 та ОСОБА_5 витрати, пов’язані зі сплатою державного мита за подання апеляційної скарги в розмірі 42,50 грн.

6.          Видачу наказів доручити Ленінському районному суду м. Полтава.

7.          Копію постанови надіслати учасникам судового провадження.

8.          Матеріали справи № 2-822/08 повернути до Ленінського районного суду м. Полтава.

Головуючий суддя:                                                                      Рудченко С.Г.

Судді:

                                                                                                    Гаврилюк О.М

                                                                                                    Мельник С. М.

Дата відправки  06.04.09