ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

01.07.09                                                                                           Справа  № 18/13

Львівський апеляційний господарський суд,  в складі колегії:

головуючого-судді:                  Бойко С.М.,

суддів:                                         Бонк Т.Б.,

                                                    Марко Р.І.,

при секретарі   Гулик Н.,

з участю представників:

від скаржника (відповідача=3) –  з”явився,

позивача –    з”явився,

відповідача=1 – не з”явився,

відповідача=2 –  з”явився,

розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_2,  м.Львів

на рішення господарського суду Закарпатської області від 13.04.2009 року, суддя В.П.Кривка, в справі  за  № 18/13

за позовом: ОСОБА_3, м.Ужгород

до  відповідачів:

1.          товариства з обмеженою відповідальністю «Б.К.Верховина», м.Мукачево

2.          ОСОБА_4, м.Львів

3.          ОСОБА_2,  м.Львів

про визнання недійсними рішення загальних зборів,

                                                                   ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського  суду Закарпатської області від 13.04.2009 року задоволено позов ОСОБА_3 до товариства з обмеженою відповідальністю «Б.К.Верховина»,  ОСОБА_4 та ОСОБА_2 про визнання недійсним рішення зборів засновників товариства від 04.07.2008 року, оформленого протоколом №04/07.

Рішення суду мотивоване тим, що загальні збори засновників товариства від 04.07.2008 року скликані, підготовлені та проведені з порушенням встановленого діючим законодавством порядку, оскільки позивача не було належним чином та в передбачені  строки повідомлено про час та місце їх проведення, а також поуршено порядок скликання зборів ініціативною групою учасників, що призвело до порушення прав та законних інтересів позивача, які полягають у позбавленні його товариством можливості скористатись гарантованими законом корпоративними правами на участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному законом та установчими документами та реалізувати їх, а тому є підставою для визнання прийнятих на цих зборах рішень недійсними.

В апеляційній скарзі відповідач-3 просить рішення  суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити, в зв”язку з неповним з»ясуванням судом обставин, що мають значення для справи, апелюючи тим, що спірні збори були скликані та проведені у відповідності до вимог ст.61 Закону України «Про господарські товариства» та п.9.6, п.9.7 статуту товариства, а саме позивача повідомлено про проведення зборів з порядком денним рекомендованим листом  за 30 днів до дати проведення, що підтверджується квитанцією №LV0137119 від 28.05.2008 року  та звітом про відправку від 02.06.2008 року, що свідчить про відсутність підстав для визнання прийнятих на зборах рішень недійсними.

При цьому, скаржник не погоджується з висновком суду про відсутність в ТзОВ «Міст Експрес»повноважень на пересилку кореспонденції та необхідність повідомлення учасника виключно надсиланням рекомендованого листа, оскільки одним із видів послуг, які надаються службою «Міст Експрес»є доставка кореспонденції, а Законом України «»Про поштовий зв»язок»не передбачено чіткого визначення поняття рекомендованого листа.

Скаржник також покликається на доказ повідомлення позивача про час та місце проведення зборів –факсове повідомлення, що безпідставно не взято місцевим судом  в якості належного доказу, оскільки на час проведення спірних зборів директором товариства був позивач, а тому вся кореспонденція, яка надходить на адресу товариства підлягала обов»язковій передачі директору для ознайомлення.

З наведеного скаржник вважає прийняті зборами від 04.07.2008 року рішення такими, що відповідають вимогам діючого законодавства, оскільки прийняті повноважним складом учасників згідно вимог ст.60 Закону України «Про господарські товариства»та з питань, які належать до компетенції вищого органу товариства, оскільки згідно ст.92 ЦК України товариство  набуває цивільних прав та обов»язків  і здійснює їх через свої органи.  

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить в її задоволенні відмовити, мотивуючи тим, що позивач не був належним чином та у передбачений статутом спосіб повідомлений про час та місце проведення спірних зборів, чим позбавлено його права на участь в зборах та прийнятті відповідних рішень. При цьому, позивач не вважає належним доказом повідомлення його про час та місце проведення зборів вантажну декларацію  ТОВ «Міст експрес»та факсове повідомлення, оскільки вказані способи повідомлення не передбачені статутом товариства та не можуть свідчити про отримання позивачем такого повідомлення.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач-1 просить в її задоволенні відмовити з аналогічних підстав. Додатково зазначає, що ініціативною групою порушено порядок скликання зборів, оскільки учасники товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_4 не зверталися до голови зборів  з вимогою скликати збори учасників товариства. Така вимога не надходила і на адресу товариства.

В судове засідання представники відповідача-1 не з»явилися, хоча належним чином були повідомлені про час та місце судового засідання, а тому суд вважає за можливе розгляд справи завершити без його участі  за наявними в справі документами про права і обов”язки сторін.

Суд, заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів 2,3, які підтримали свої позиції, пояснення дали аналогічні, викладені в письмових поясненнях, та дослідивши наявні докази по справі,  вважає, що апеляційна скарга  задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Судом встановлено, що згідно установчих документів (а.с.34-46) товариство з обмеженою відповідальністю „Б.К. Верховина" створено у листопаді 2006 року та зареєстровано у встановленому порядку із статутним фондом 300 000 грн. Засновниками товариства виступили ОСОБА_3 (33,4%), ОСОБА_4 (33,3%), ОСОБА_2 (33,3%).

Згідно п.9.1. Статуту товариства вищим органом управління товариством є загальні збори, які скликаються не менше 2 разів на рік. Збори учасників скликаються головою зборів (п. 9.5.). Позачергові збори учасників товариства повинні також скликатись на вимогу: директора товариства, ревізійної комісії, а також учасників, які володіють у сукупності не менш як 10% голосів (п.9.12.1.). При цьому, положеннями статуту визначено, що письмові повідомлення про проведення зборів будуть надсилатися рекомендованим листом або підтвердженим факсом учаснику не пізніше як за 30 днів до дня проведення зборів. Повідомлення про збори учасників повинні надсилатися в такій формі, яка буде прийнята головою зборів. У повідомленні повинно бути зазначено: місце, день та годину проведення зборів; порядок денний з додатковим матеріалом стосовно кожної пропозиції або резолюції за порядком денним.

З ініціативи учасників товариства ОСОБА_4 та ОСОБА_2, які в сукупності володіють 66,6% голосів на 04.07.2008 року скликано загальні збори учасників товариства. Про скликання загальних зборів на адресу ОСОБА_3 АДРЕСА_1, 28.05.2008 року надіслано лист з  повідомленням за підписами учасників товариства ОСОБА_4 та ОСОБА_2 про скликання загальних зборів учасників ТОВ БК „Верховина" на 04.07.2008 року, які відбудуться в 11 год. за адресою м.Львів, вул.Козельницька,4 каб. 502 з порядком денним: про обрання голови та секретаря зборів; про звільнення директора товариства; про призначення директора товариства та різне (а.с.59). В підтвердження надіслання листа із зазначеним письмовим повідомленням ініціативною групою надано квитанцію кур'єрської служби ТОВ „Міст Експрес" №LV0137119 (а.с.60). Згідно довідки ТОВ „Міст Експрес" вищевказаний лист на ім'я ОСОБА_3  доставлено на адресу отримувача, однак, останнім не отримано в зв'язку з його відсутністю за місцем проживання (а.с.75). В підтвердження повідомлення ОСОБА_3 про проведення загальних зборів також представлено докази факсового повідомлення на адресу товариства, а саме звіт про відправку від 02.06.2008 року.

З наявного в матерілах справи протоколу за №04/07 від 04.07.2008 року вбачається, що  присутніми на зборах зазначено двох учасників: ОСОБА_4 та ОСОБА_2, які у відповідності до установчих документів в сукупності володіють 66,6% голосів (а.с.9). Зборами вирішено: обрати головою зборів ОСОБА_4, секретарем Гринкевича І.В.; звільнити ОСОБА_3 з посади директора ТОВ „Б.К. Верховина"; призначити з 04.07.2008 року директором товариства ОСОБА_2, уповноважити ОСОБА_4 заключити від імені товариства контракт з директором ОСОБА_2;  вирішили анулювати у Закарпатській філії ВАТ АБ „Укргазбанк" картку зі зразками підписів звільненого з посади директора ОСОБА_3; подати у Закарпатську філію ВАТ АБ „Укргазбанк" картку зі зразками підписів директора товариства ОСОБА_2 та призначити його відповідальним за проведення розрахунків від імені товариства. Ршення вказаних зборів від 04.07.2008 року  оформлено протоколом №04/07, яке є предметом оскарження в даній справі.

Підставою для визнання вказаного рішення недійсним позивач зазначає порушення порядку скликання, підготовки та проведення спірних зборів, чим порушено його корпоративне право, а також відсутність встановлених ст.64 Закону України «Про господарські товариства»підстав для виключення з числа учасників товариства.

Згідно статті 58 Закону України „Про господарські товариства”  вищим  органом  товариства  з  обмеженою  відповідальністю  є загальні  збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасник  товариства  з  обмеженою  відповідальністю    вправі передати  свої  повноваження  на  зборах  іншому   учаснику    або представникові іншого учасника товариства.  Учасники мають  кількість  голосів,  пропорційну  розміру  їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Згідно статті 61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. При цьому позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому.зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Водночас учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Цей імперативний законодавчий припис має на меті забезпечити учасників реальною можливістю реалізувати свої права щодо участі в зборах та управлінні справами товариства. Так вимога закону щодо повідомлення учасників не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів покликана забезпечити можливість реалізації цілого комплексу прав учасників товариства щодо підготовки і участі у загальних зборах товариства, зокрема права учасника за 25 днів до початку зборів ставити і вимагати розгляду на цих загальних зборах питання, скористатися правом ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів, можливість реалізації якого повинно бути надано товариством не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів, при цьому коментована норма забезпечує змогу учасника з'ясувати по суті винесені на збори питання, мотиви та підстави їх внесення, передбачити можливі рішення зборів із кожного питання в порядку денному, усвідомити їх наслідки та за необхідності скористатися іншими корпоративними правами визначними законом чи установчими документами.

Недотримання  вищезазначених вимог, чи позбавлення можливості скористатись таким правом взагалі порушує і суттєво впливає на реалізацію учасниками товариства гарантованих законом всіх корпоративних прав та є підставою для визнання прийнятих на зборах рішень недійсними.

Судом не встановлено та  не представлено доказів звернення до голови товариства  з вимогою скликати позачергові збори засновників.

Представлені в підтвердження факту вручення голові товариства ОСОБА_3 повідомлення про скликання зборів  квитанція №LV0137119 від 28.05.2008 року, звіт про відправку від 02.06.2008 року ТОВ „Міст Експрес" та факсове повідомлення не є належними доказами повідомлення, оскільки  визначивши у статуті товариства спосіб інформування учасників товариства про скликання загальних зборів, шляхом надіслання повідомлення саме рекомендованим листом, його учасники обумовили виконання приписів законодавця щодо повідомлення учасників про скликання загальних зборів моментом вручення органом зв'язку такої кореспонденції адресату у відповідності з Правилами надання послуг поштового зв'язку, затверджених Постановою КМКМ України, від 17.08.2002, № 1155. Крім цього, з матеріалів справи вбачається, що  лист на ім'я ОСОБА_3 з повідомленням про скликання загальних зборів товариства не був отриманий адресатом (довідка ТОВ „Міст Експрес"). Щодо факсового повідомлення, то останнє всупереч встановленого положеннями статуту порядку було надіслано не учаснику товариства ОСОБА_3, а на адресу самого товариства.

Учасниками товариства ОСОБА_4 та ОСОБА_2 не надано також доказів в підтвердження того, що ними запропоновано проведення загальних зборів, але в їх проведенні було відмовлено.

Згідно статті 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу, зокрема може захищати свої права та охоронювані законом інтереси шляхом звернення до суду у випадку їх порушення, оспорювання чи невизнання самим акціонерним товариством.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути, зокрема: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; акціонер (учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах; рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства». Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

У разі, якщо на порушення вимог статті 43 Закону України «Про господарські товариства»питання не було включено до порядку денного загальних зборів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питання повинні визнаватися недійсними через пряму заборону закону. Не допускається включення до порядку денного загальних зборів питань "Різне", "Організаційні питання", тому що такі дії порушують право учасника на попереднє ознайомлення з порядком денним загальних зборів, передбачене частиною першою статті 43 Закону про господарські товариства.

Згідно п.4 частини третьої статті 129 Конституції України та ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З наведеного місцевий суд прийшов до правильного  висновку про наявність в спірному випадку підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_3 до товариства з обмеженою відповідальністю «Б.К.Верховина»,  ОСОБА_4 та ОСОБА_2 про визнання недійсним рішення зборів засновників товариства від 04.07.2008 року, оформленого протоколом №04/07.

Апеляційний суд також вважає за необхідне зазначити про безпідставність залучення місцевим судом  в якості відповідачів інших учасників товариства, оскільки  предметом спору в даній справі є визнання недійсним рішення товариства з обмеженою відповідальністю «Б.К.Верховина» з підстав недотримання вимог закону під час їх скликання або проведення, а тому учасниками судового процесу у такому спорі повинно бути господарське товариство та учасник, право якого порушено. Проте, це порушення місцевим судом норм процесуального права не вплинуло на правильність прийняття рішення по суті, а тому не є підставою для його скасування.

За таких обставин рішення місцевого господарського суду  відповідає вимогам діючого законодавства, оскільки прийнято внаслідок правильного застосування місцевим судом норм матеріального права та відповідності висновків суду зібраним у справі доказам, а тому підстав для його скасування апеляційний суд не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд,          

                                                   постановив:

рішення господарського суду Закарпатської області від 13.04.2009 року в справі за номером  18/13 - залишити без змін, а апеляційну скаргу  ОСОБА_2 –без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.   

Матеріали справи  повернути в місцевий господарський суд.

Головуючий-суддя:                                              С.М.Бойко

Судді:                                                                      Т.Б.Бонк

                                                                                 Р.І.Марко