ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" січня 2016 р.Справа № 916/3188/15

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Гладишевої Т.Я.,

суддів Колоколова С.І, ОСОБА_1

при секретарі судового засідання Будному О.В.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 27.01.2016 року:

від позивача: ОСОБА_2, за довіреністю;

від відповідача: ОСОБА_3, за довіреністю;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства "Одеська залізниця"

на рішення господарського суду Одеської області від 15.10.2015 року

по справі № 916/3188/15

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Світанок ойл Трейд"

до відповідача: Державного підприємства "Одеська залізниця"

про стягнення 97063,65 грн.

В судовому засіданні 27.01.2016 року згідно ст. 85 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ВСТАНОВИВ:

У липні 2015 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Світанок ойл Трейд" (далі – позивач, ТОВ "Світанок ойл Трейд") звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Державного підприємства "Одеська залізниця" (далі – відповідач, ДП "Одеська залізниця") про стягнення 97063,65 грн. збитків від нестачі вантажу.

Позовні вимоги обґрунтовані положеннями ст. ст. 20, 224, 307, 308 ГК України, ст. ст. 11, 16, 20, 924, 1166 ЦК України, ст. ст. 113, 114, 115, 127 Статуту залізниць України, ст. ст. 12 Закону України „Про залізничний транспорт”, п. 27 Правил видачі вантажів та мотивовані тим, що вантажовідправником ТОВ „ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепеработка” зі станції відправлення – ОСОБА_4 залізниці відправлено групу цистерн з вантажем нафтопродуктів за накладною АХ 497555 від 21.02.2015 року, які в подальшому були переадресовані на станцію призначення - Одеса-Ліски Одеської області. По прибуттю потягу до станції призначення у цистерні № 50433333 було виявлено нестачу вантажу у кількості 3555 кг, вартість якої становить 97063,65 грн., про що свідчить комерційний акт АКТ БК 042609/02 від 06.03.2015 року, складений станцією призначення, а також така нестача вантажу засвідчена актом експертизи № УТЭ-310 від 10.03.2015 року.

Рішенням господарського суду Одеської області від 15.10.2015 року по справі № 916/3188/15 (суддя Демешин О.А.) позов задоволено частково. Стягнуто з Державного підприємства "Одеська залізниця" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Світанок ойл Трейд" 64940,43 грн. вартості нестачі вантажу та 1298,71 грн. судового збору. В решті позову відмовлено.

Рішення суду обґрунтовано положеннями ст. 923 ЦК України, ст. 130 Статуту залізниць України, п. 27 Правил видачі вантажів та мотивовано тим, що документальними доказами засвідчено обставину наявності на ЗПП Н7278582 пошкоджень і фрагментів зварювання, що вказує на можливий доступ до вантажу у вагоні № 50433333, і така обставина свідчить про нестачу вантажу з вини перевізника, що зумовлює покладення матеріальної відповідальність на відповідача. Крім цього, суд вказав про здійснення позивачем розрахунку вартості нестачі вантажу без врахування положення п. 27 Правил видачі вантажів, тому здійснивши самостійний розрахунок вартості нестачі вантажу, суд задовольнив позов в сумі 64940,43 грн.

Не погодившись з рішенням суду від 15.10.2015 року, ДП "Одеська залізниця" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати як таке, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги скаржник наполягає на тому, що: - судом проігноровані обставини, зазначені в акті загальної форми № 1/437 від 21.02.2015 року, складеному на станції ОСОБА_4 залізниці, що в свою чергу свідчить, що нестача вантажу відбулась під час перевезення вантажу Російською залізницею; - судом не взято до уваги тієї обставини, що номер запірно - пломбувального пристрою, зазначений вантажовідправником в накладній № 44732998 від 27.02.2015 року, не відповідав дійсному ЗПП у вагоні № 50433333, що надійшов до станції призначення – ОСОБА_2 – Ліски Одеської залізниці.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Світанок ойл Трейд" вказало, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду прийняте з дотриманням норм процесуального та матеріального права і тому просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу – без задоволення як необґрунтовану.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 09.12.2015 року по справі № 916/3188/15 продовжено строк розгляду апеляційної скарги, в порядку ст. 69 ГПК України.

Перевіривши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, надавши оцінку всім обставинам справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів дійшла до висновків про відсутність законних підстав для задоволення вимог апеляційної скарги з огляду на наступне.

Місцевим господарським судом встановлено та підтверджено в ході розгляду справи судом апеляційної інстанції, що 21.02.2015 року вантажовідправником – ТОВ „Лукойл-Вологограднефтеперероботка”, на підставі накладної № АХ497555, зі станції ОСОБА_4 залізниці (Росія) здійснено відправлення групи вагонів з нафтопродуктом масою 949063 кг на адресу вантажоодержувача – ТОВ „Віолана-ТЕК” (станція призначення – Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці (Україна)).

Залізнична накладна містить відомості, що вантаж – топливо дизельне (ЄВРО, сорт F, в. ІІІ (ДТ-Є-К5)) з температурним спалахом нижче 61С (у зачиненому тиглі), завантажений засобами відправника наливом. Вантаж завантажено відповідно до Правил перевезення рідких вантажів наливом у вагони-цистерни та вагони бункерного типу, запломбовані запірно - пломбувальними пристроями. ОСОБА_5 (котел) та арматура справні і відповідають встановленим вимогам. ОСОБА_5 не належать перевізнику. Вантаж з позначкою експорт, знаходиться під охороною ТОВ „Томас-2000” та охороною зазначеної вище залізниці.

Матеріали справи свідчать, що 21.02.2015 року станцією відправлення – ОСОБА_4 залізниці складено акт загальної форми № 4/3631, з якого вбачається, що вагон – цистерну № 50433333 з вантажем топлива дизельного з температурним спалахом нижче 61С відчеплено від основної групи вагонів за перевізним документом № АХ 497555 з підстав технічної несправності вагону (протікання). ОСОБА_5 буде відправлено до станції призначення за досильним перевізним документом, термін доставки буде продовжено.

21.02.2015 року також станцією ОСОБА_4 залізниці складено акт загальної форми № 1/437, в якому зазначено, що під час виходу потягу із під’їзних шляхів ТОВ „ВПП”, 21.02.2015 року о 14:53 хв. на 4-му шляху станції ОСОБА_4 залізниці здійснено комерційний огляд вагону № 50433333 з вантажем топлива дизельного з температурним спалахом нижче 61С у зачиненому тиглі, що був за відправкою № АХ 497555 від 21.02.2015 року та виявлено краплинне протікання вантажу (60 крапель за хвилину). ОСОБА_5 відчеплено від групової відправки, який подано на 26 шлях ПАТ „ПГК” за заявкою № 2 ВОЖДТ за підписом ОСОБА_6 для усунення протікання. З даного вагону № 50433333 знято справний ЗПП Спрут 777мРЖД № 4665861 м. Після усунення протікання шляхом зачинення нижнього зливного прибору через поверх вантажного люку зазначений вагон запломбовано справним ЗПП ОХРА-1 РЖД Н7278582. Усунення технічних недоліків вагону № 50433333 здійснювалось з 21.02.2015 року по 21.02.2015 року.

22.02.2015 року станцією ОСОБА_4 залізниці складено дорожню відомість (досильну накладну) № ЭЫ390780, на підставі якої здійснено відправлення вагону № 50433333 з вантажем топлива дизельного (ЄВРО, сорт F, в. ІІІ (ДТ-Є-К5)) з температурним спалахом нижче 61С масою, визначеною відправником – 59094 кг, завантаженого засобами вантажовідправника наливом, запломбованого ЗПП № РЖДН7278582 відправника, до станції призначення – Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці. Зазначена дорожня відомість також містить в собі відмітку, що вона являється частиною відправки до накладної № АХ 497555 від 21.02.2015 року, вагон не належить перевізнику.

24.02.2015 року станцією Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці складено акт загальної форми № 3217, з якого вбачається, що вагон № 50433333 за перевізним документом № АХ 497555 від 21.02.2015 року не надійшов. В даному перевізному документі строчка про відчеплення вказаного вагону не завірена, надано акт загальної форми № 4/3631 від 21.02.2015 року про відчеплення вагону, складений станцією ОСОБА_4 залізниці.

Дорожня відомість № ЭЫ390780 від 22.02.2015 року містить в собі відмітку, яка свідчить про прибуття вагону № 50433333 на станцію призначення 26.02.2015 року.

26.02.2015 року станцією Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці складено акт загальної форми № 1737, з якого вбачається, що по прибуттю вагону № 50433333 з дизельним топливом за досильною накладною № ЭЫ390780 від 22.02.2015 року, здійснено огляд вагону на знеструмленому 13 шляху центрального парка та встановлено, що ЗПП № Н7278582 відповідає відомостям про ЗПП, зазначеним у досильній накладній № ЭЫ390780 від 22.02.2015 року. Доступ до вантажу відсутній, вагон віддано під охорону.

27.02.2015 року зі станції Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці вантажовідправником – ТОВ „Віолана-ТЕК”, на підставі накладної № 44732998, здійснено відправлення групи вагонів з вантажем дизельного топлива загальною масою 949063 кг, на адресу вантажоотримувача - ТОВ „СВІТАНОК ОЙЛ ТРЕЙД” (станція призначення – Одеса-Ліски Одеської залізниці).

Залізнична накладна № 44732998 від 27.02.2015 року містить в собі наступні відомості: - вантаж - топливо дизельне (ЄВРО, сорт F, в. ІІІ (ДТ-Є-К5)) з температурним спалахом нижче 61С. Вантаж завантажений засобами відправника наливом, який прибув зі станції ОСОБА_4 залізниці за накладною № АХ 497555 та переадресований за наказом № 124 від 27.02.2015 року. Вантаж прямує за вагою та пломбами первісного вантажовідправника. Вантаж розміщено й закріплено згідно з п. 1,2-1,5 гл. ППГ ч.2 р. 30 Додатка до УМВС. Вантаж прямує з провідниками ТОВ „Томас 2000” та під охороною залізниці, про що свідчить штамп в накладній.

02.03.2015 року станцією Одеса-Сортувальна Одеської залізниці складено акт загальної форми № 539, в якому зазначено, що по прибуттю потягу з вантажем за накладною № 44732998 від 27.02.2015 року і після розформування потягу із виходом його із – під ЛЕП у 1:07 на 15 шляху Сортувального парку у вагоні № 50433333 виявлено, що за документом значиться ЗПП № 4665861, тоді як фактично наявне ЗПП № 7278582. Тросик ЗПП пошкоджено на 30 відсотків. Корпус ЗПП має механічні пошкодження та вбачаються зварювальні роботи. Доступ до вантажу відсутній. Задля схоронності вантажу станцією ОСОБА_2 – Сортувальна додатково накладено свинцеву пломбу КЗ 983 ОСОБА_5 прибув під охороною та віддано його також під охорону. Комерційну несправність встановлено та усунуто 02.03.2015 року, внаслідок чого станцією також складено акт загальної форми № 305 від 02.03.2015 року, який в собі містить тотожні відомості, що зазначені в акті загальної форми № 539 від 02.03.2015 року.

Зі штампу в накладній № 44732998 від 27.02.2015 року вбачається, що станцією призначення – Одеса-Ліски Одеської залізниці вантажоодержувачем отримано вантаж 03.03.2015 року.

06.03.2015 року станцією ОСОБА_2 - Ліски Одеської залізниці складено акт загальної форми, в якому зазначено, що по прибуттю вагону № 50433333 з вантажем дизельного топлива за відправкою № 44732998 здійснено комісійне зважування вагону на 150 тонних справних вагах станції ОСОБА_2 – Ліски Одеської залізниці та під час видачі вантажу об 11:30 виявилось, що вага вагону складає 55539 кг, за документом значиться, що вантаж: - топливо дизельне класу 3, АК № 315, нетто - 59094 кг, в дійсності виявилось: - вантаж з топливом дизельним з висотою наливу 242,9, щільністю 084,15, нетто – 55539 кг, що менше проти документу на 3555 кг. Цистерна прибула у супроводі ВОХР. З часу прибуття та до подачі її на знеструмлений шлях цистерна не знаходилась під постійною охороною.

Також, 06.03.2015 року станцією ОСОБА_2 - Ліски Одеської залізниці складено комерційний акт № АКТ БК 042609/02, з якого вбачається, що вагон № 50433333 до станції призначення прибув 03.03.2015 року, вагон в технічному стані виявився справним, вантаж завантажено засобами відправника. На підставі акта загальної форми № 539 від 02.03.2015 року станцією Одеса-Ліски Одеської залізниці здійснено комісійне зважування вагону № 50433333 за відправкою № 44732998 від 27.02.2015 року. Зважування здійснювалось на 150 тонних справних вагонних вагах (держ. повірка відбулась 11.02.2015 року) та виявлено: - за перевізним документом значиться вантаж - топливо дизельне з температурним спалахом нижче 61С (в зачиненому тиглі), клас ІІІ, АК № 315, брутто – не зазначено, тара – 26400 кг, нетто – 59094 кг, фактично виявилось брутто – 81939 кг, тара (за документом) 26400 кг, нетто – 55539 кг, що менше проти ваги, зазначеній в перевізному документі, на 3555 кг. За документом значиться ЗПП 4665861, фактично на вантажному люку вагону виявилось ЗПП № Н7278582, на корпусі ЗПП наявні механічні пошкодження, вбачаються сліди зварювальних робіт, контрольна пломба станції ОСОБА_2 – Сортувальна Одеської залізниці – КЗ 983 А виявилась справною. Доступ до вантажу відсутній. В перевізному документі № 44732998 міститься відмітка про те, що вантаж прибув зі станції ОСОБА_4 залізниці за перевізним документом № АХ497555, переадресовано до станції ОСОБА_2 – Ліски Одеської залізниці за вагою та пломбами первісного відправника.

Колегія суддів, враховуючи обставину, що відправка спірного вантажу у вагоні № 50433333 здійснювалась з території іншої держави, зазначає, що до таких правовідносин необхідно застосовувати вимоги Угоди про міжнародне залізничне вантажне сполучення.

Статтею 1 розділу 1 Угоди про міжнародне залізничне вантажне сполучення (далі - УМВС) із змінами та доповненнями від 06.06.2014 р., чинною для України з 05.06.1992 р. встановлено, що дана угода встановлює пряме міжнародне залізничне вантажне сполучення для перевезення вантажів залізничними шляхами, зокрема, для України та Російської Федерації.

Параграфом 1 ст. 3 розділу 1 УМВС передбачено, що дана Угода встановлює єдині правові норми договору перевезення вантажу у прямому міжнародному залізничному сполученні та в прямому залізнично – поромному сполученні.

Статтями 5, 6 розділу 1 УМВС встановлено, що будь-яка умова договору перевезення, яка безпосередньо або посередньо відступає від умов даної Угоди, є недійсною та такою, що не має законної сили, за винятком випадків, обумовлених даною Угодою. Недійсність таких умов не тягне за собою недійсності інших умов договору перевезення. При відсутності відповідних положень в даній Угоді, діє національне законодавство тієї держави, в якій уповноважена особа реалізує свої права.

Частиною 2 ст. 908 ЦК України, що кореспондується з вимогами ч. 5 ст. 307 ГК України, передбачено, що загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них. Умови перевезення вантажу, пасажирів і багажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

Згідно ст. 2 Статуту залізниць України статут залізниць України (далі - Статут) визначає обов'язки, права і відповідальність залізниць, а також підприємств, організацій, установ і громадян, які користуються залізничним транспортом.

Статтею 6 Статуту залізниць України встановлено, що накладна - основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна одночасно є договором на заставу вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення. Накладна супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення.

Згідно параграфам 1, 3, 5 ст. 14 розділу ІІ до УМВС у відповідності до договору перевезення перевізник зобов’язується за плату здійснити перевезення довірений йому відправником вантаж до станції призначення за маршрутом, погодженого відправником і умовленим перевізником, та видати його отримувачу. Укладення договору перевезення підтверджується накладною. Кожний наступний перевізник, що приймає до перевезення вантаж разом із накладною, вступає тим самим у договір перевезення і приймає на себе обов’язки, що виникають за цим договором.

Як вказувалось вище, вантаж у вагоні № 50433333 був завантажений засобами вантажовідправника – ТОВ «Лукойл-Вологограднефтеперероботка» та за відправкою № АХ497555 від 21.02.2015 року, а за обставин необхідності усунення технічної несправності зазначений вагон був відчеплений від основної групи вагонів і за досильною накладною № ЭЫ 390780 від 22.02.2015 року, зі станції відправлення ОСОБА_4 залізниці Російської Федерації відправлено на адресу вантажоодержувача – ТОВ «Віолана ТЕК» (станція призначення – Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці України).

Наявна в матеріалах справи копія акта загальної форми № 1737 від 26.02.2015 року свідчить про прибуття вантажу у вагоні № 50433333 за досильною накладною № ЭЫ 390780 від 22.02.2015 року до станції призначення – Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці 26.02.2015 року.

Також матеріали справи свідчать, що 27.02.2015 року зі станції Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці, вантажовідправником – ТОВ „Віолана-ТЕК”, на підставі накладної № 44732998 здійснено відправлення групи вагонів, серед яких значиться вагон № 50433333, з вантажем дизельного топлива загальною масою 949063 кг, на адресу вантажоотримувача - ТОВ „СВІТАНОК ОЙЛ ТРЕЙД” (станція призначення – Одеса-Ліски Одеської залізниці).

Залізнична накладна № 44732998 від 27.02.2015 року містить в собі наступні відомості: - вантаж - топливо дизельне (ЄВРО, сорт F, в. ІІІ (ДТ-Є-К5)) з температурним спалахом нижче 61С. Вантаж завантажений засобами відправника наливом, який прибув зі станції ОСОБА_4 залізниці за накладною № АХ 497555 та переадресований за наказом № 124 від 27.02.2015 року. Вантаж прямує за вагою та пломбами первісного вантажовідправника. Вантаж розміщено й закріплено згідно з п. 1,2-1,5 гл. ППГ ч.2 р. 30 Додатка до УМВС. Вантаж прямує з провідниками ТОВ „Томас 2000” та під охороною залізниці, про що свідчить відповідний штамп в накладній.

Пунктом 6 Правил переадресування вантажів (статті 44, 45 Статуту), затверджених наказом Міністерства транспорту України від 20 серпня 2001 р. № 542, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 10 вересня 2001 р. за № 794/5985 передбачено, що переадресування імпортних та транзитних вантажів здійснюється за первинними перевізними документами. Якщо необхідність переадресування імпортного вантажу виникла після розкредитування первинних перевізних документів, то переадресування такого вантажу оформлюється новими перевізними документами.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду, що надання правової оцінки, в порядку ст. 130 Статуту залізниць України, ст. 43 ГПК України з врахуванням положення ст. 6 розділу 1 УМВС, підлягає саме накладна № 44732998 від 27.02.2015 року.

Виходячи із змісту положень, зокрема, ст. 908 ЦК України, ст. 307 ГК України, ст. 6 Статуту залізниць України наявна в матеріалах справи накладна № 44732998 свідчить про укладення 27.02.2015 року між ТОВ “Віолана-ТЕК” (вантажовідправник) та ДП „Одеська залізниця” (перевізник) договору перевезення вантажу на користь ТОВ „СВІТАНОК ОЙЛ ТРЕЙД” (вантажоодержувач).

Як вже зазначалось вище, накладна № 44732998 від 27.02.2015 року містить відомості, що вантаж у вагон № 50433333 завантажений засобами відправника, маса вантажу становить 59094 кг, вагон запломбовано ЗПП № Е 4665861.

Пунктом 6.1 ст. 6 розділу 1 додатку № 1 до угоди про міжнародне залізничне вантажне сполучення (далі додатка № 1 до УМВС) завантажений відправником вантаж у вагони й контейнера критого типу перевізник приймає до перевезення, оглядаючи зовні стан вагонів і контейнерів, перевіряючи стан люків і дверей, наявність, справність пломб, а також відповідність знаків на пломбах відомостям, зазначеним в накладній.

Наявна в матеріалах справи копія акта загальної форми № 539, що складена 02.03.2015 року попутною станцією ОСОБА_2 – Сортувальна Одеської залізниці свідчить, що відповідно до відомостей в накладній № 44732998 від 27.02.2015 року вагон № 50433333 запломбовано ЗПП № Е 4665861, тоді як фактично виявлено ЗПП № 7278582. Тросик ЗПП пошкоджено на 30 відсотків. Корпус ЗПП має механічні пошкодження та вбачаються зварювальні роботи. Доступ до вантажу відсутній. Задля схоронності вантажу, станцією ОСОБА_2 – Сортувальна додатково накладено свинцеву пломбу КЗ 983 ОСОБА_5 прибув під охороною та віддано його також під охорону.

Колегія суддів зазначає, що вищевикладена обставина, засвідчена актом загальної форми № 539 від 02.03.2015 року щодо невідповідності номеру ЗПП, зазначеному в перевізному документі № 44732998 від 27.02.2015 року і фактично виявленому номеру ЗПП у вагоні № 50433333, свідчить про прийняття перевізником вантажу до перевезення із порушенням вимог, передбачених пунктом 6.1 ст. 6 розділу 1 додатку № 1 до УМВС. Разом з цим, наявний в матеріалах справи акт загальної форми № 1737 від 26.02.2015 року засвідчує обставину прибуття до станції Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці вантажу у вагоні № 50433333 за досильною накладною № ЭЫ 390780 від 22.02.2015 року з ЗПП № Н7278582. А тому посилання скаржника на невідповідність номеру ЗПП, зазначеному у накладній від 27.02.2015 року, і фактично виявленому номеру ЗПП у вагоні № 50433333 в якості обставини, що підтверджує відсутність вини перевізника у нестачі вантажу, колегією суддів не приймається до уваги як безпідставне.

З матеріалів справи також вбачається, що на підставі акта загальної форми № 539 від 02.03.2015 року, станцією призначення ОСОБА_2 – Ліски Одеської залізниці, 06.03.2015 року здійснено комісійне зважування вагону № 50433333 за відправкою № 44732998 від 27.02.2015 року, внаслідок чого складено комерційний акт АКТ БК № 042609/02, яким засвідчено, що вагон в технічному стані виявився справним, вантаж завантажено засобами відправника. Зважування вантажу здійснювалось на 150 тонних справних вагонних вагах (держ. повірка відбулась 11.02.2015 року) та виявлено,що за перевізним документом значиться вантаж - топливо дизельне з температурним спалахом нижче 61С (в зачиненому тиглі), клас ІІІ, АК № 315, брутто – не зазначено, тара – 26400 кг, нетто – 59094 кг, фактично виявилось брутто – 81939 кг, тара (за документом) 26400 кг, нетто – 55539 кг, що менше проти ваги, зазначеній в перевізному документі на 3555 кг. За документом значиться ЗПП 4665861, фактично на вантажному люку вагону виявилось ЗПП № Н7278582, на корпусі ЗПП наявні механічні пошкодження, вбачаються сліди зварювальних робіт, контрольна пломба станції ОСОБА_2 – Сортувальна Одеської залізниці – КЗ 983 А виявилась справною. Доступ до вантажу відсутній. В перевізному документі № 44732998 міститься відмітка про те, що вантаж прибув зі станції ОСОБА_4 залізниці за перевізним документом № АХ497555, переадресовано до станції ОСОБА_2 – Ліски Одеської залізниці за вагою та пломбами первісного відправника.

Згідно пункту 1 параграфу 1 ст. 29 розділу 2 УМВС перевізник складає комерційний акт, якщо при перевірці вантажу, під час його перевезення або видачі констатує, зокрема, невідповідність найменування, маси або кількості місць вантажу відомостям, зазначених у накладній.

Відповідно до параграфів 1, 2 ст. 37 розділу 2 УМВС перевізник несе відповідальність перед відправником або отримувачем, що виникає виключно із договору перевезення, в порядку та межах, встановлених даною Угодою. Перевізник несе відповідальність за втрату, нестачу, пошкодження (псування) вантажу з моменту прийняття вантажу до перевезення до моменту його видачі. Обставина, що являється підставою для виникнення відповідальності перевізника за втрату, нестачу, пошкодження (псування) вантажу, затверджується комерційним актом.

Згідно пункту 3 параграфу 4 ст. 39 розділу 2 УМВС перевізник не несе відповідальності за втрату, нестачу вантажу, зокрема, якщо вантаж, завантажений відправником у вагон, ІТЄ або АТС був виданий отримувачу за справними пломбами відправника, а також за відсутністю зовнішніх ознаків доступу до вантажу, які могли би стати причиною нестачі вантажу.

Колегія суддів відмічає, що наявні в матеріалах справи акт загальної форми № 539 від 02.03.2015 року та комерційний акт АКТ БК № 042609/02 від 06.03.2015 року містять відомості, що на корпусі ЗПП наявні механічні пошкодження, вбачаються сліди зварювальних робіт, тросик ЗПП пошкоджено на 30 відсотків, тоді як акт загальної форми № 1737 від 26.02.2015 року не містить відомостей, що вантаж у вагоні № 50433333 за відправкою № ЭЫ 390780 від 22.02.2015 року на станцію Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці надійшов із ЗПП з ознаками пошкодження, який в подальшому було відправлено до станції ОСОБА_2 – Ліски Одеської залізниці за накладною № 44732998 від 27.02.2015 року під охороною залізниці, про що свідчить штамп в накладній.

З викладеного випливає, що пошкодження ЗПП і нестача вантажу у кількості 3555 кг у вагоні № 50433333 відбулась саме під час здійснення перевезення вантажу за накладною № 44732998 від 27.02.2015 року.

Водночас, скаржник посилаючись на акт загальної форми № 1/437 від 21.02.2015 року стверджує, що нестача вантажу відбулась під час здійснення перевезення вантажу залізницею Російської Федерації.

Колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду, що акт загальної форми № 1/437 від 21.02.2015 року засвідчує нестачу вантажу в рамках природної втрати. Даний акт містить в собі відомості, що протікання вантажу у вагоні № 50433333 за відправкою № АХ 497555 від 21.02.2015 року відбулось у кількості 60 крапель за хвилину і така несправність у вагоні № 50433333 станцією відправлення – ОСОБА_4 залізниці усунуто саме 21.02.2015 року, внаслідок чого вагон № 50433333 було відправлено до станції Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці за досильною накладною № ЭЫ 390780 від 22.02.2015 року.

Колегія суддів, враховуючи положення ст. 6 розділу 1 УМВС, звертає увагу на тому, що по прибуттю вагону № 50433333 за досильною накладною № ЭЫ 390780 від 22.02.2015 року до станції Куп’янськ – Сортувальний Південної залізниці, остання, в порушення вимог ст. 52 Статуту залізниць України, не здійснила перевірку маси вантажу із складанням відповідного акта, зважаючи на наявність акту № 1/437 від 21.02.2015 року.

Водночас, акт загальної форми від 06.03.2015 року (а.с. 19) свідчить про те, що по прибуттю 03.03.2015 року на станцію призначення (ОСОБА_2 – Ліски Одеської залізниці) вантажу у вагоні № 50433333 за відправкою № 44732998 від 27.02.2015 року і до подачі вагону на знеструмлений шлях, вагон № 50433333 не знаходився під постійною охороною.

За викладених обставин, колегія суддів дійшла до висновку про недоведеність відповідачем обставини, що у нестачі вантажу у вагоні № 50433333 повинен інший перевізник, оскільки всі документальні докази свідчать, що така нестача у кількості 3555 кг відбулась саме з вини відповідача.

Згідно ст. 114 Статут залізниць України залізниця відшкодовує фактичні збитки, що виникли з її вини під час перевезення вантажу, а саме за втрату чи недостачу - у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи його недостачі.

Відповідно до пункту 1 параграфу 1 ст. 43 УМВС відносно вантажів, які внаслідок своїх природних властивостей схильні до спаду в масі вантажу при перевезені, перевізник, незалежно від пройденої вантажем відстані, несе відповідальність лише у тій частині нестачі, яка перевищує нижченаведені норми у відсотках, зокрема, два відсотка від маси рідких або сирому (вологому) стані вантажу зданих до перевезення.

За викладених обставин, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про наявність законних підстав для покладення матеріальної відповідальності за нестачу вантажу на відповідача, яка за правильним розрахунком суду становить 64940,43 грн.

На підставі вищенаведеного, колегія суддів дійшла висновку, що оскаржуване рішення від 15.10.2014 року є законним та обґрунтованим, і підстави для його зміни або скасування – відсутні.

Керуючись ст. ст. 99, 101 – 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія, —

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господарського суду Одеської області від 15.10.2015 року по справі № 916/3188/15 залишити без змін, апеляційну скаргу – без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя:                                                            Т.Я. Гладишева

Суддя:                                                                                 С.І. Колоколов

Суддя:                                                                                Н.В. Ліпчанська