ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  

м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2

____________________________________________________________________________________

У Х В А Л А

 

02.06.2009 року                                                      Справа № 14/80

Луганський апеляційний господарський суд колегією суддів у складі:

     головуючого судді                      Бородіної Л.І.

     суддів                                          Іноземцевої Л.В.

                                             Якушенко Р.Є.

     Склад судової колегії призначений розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 30.04.2009.

    При секретарі

     судового засідання                   Жиленко Д.В.

     та за участю представників сторін:

     від позивача                                       Дятловська М.В., за довір. від 14.04.2009

№ 14-04/15-Д,  

     від відповідача                      Басова Г.А., за довір. від 12.04.2009 № 012/д-2                   

     Розглянувши

     апеляційну скаргу                  Державного підприємства „Вугілля України”

          в особі філії „Донецьквуглезбут" Державного

підприємства „Вугілля України”, м.Донецьк

     на рішення                                   

     господарського суду             Луганської області                                       

                                                       від 13.04.2009

     у справі                                             № 14/80 (суддя Лісовицький Є.А.)

    за позовом                             Державного підприємства „Вугілля України”

          в особі філії „Донецьквуглезбут" Державного

підприємства „Вугілля України”, м.Донецьк

                                                                                                                                                                                                                                                                                            

     до відповідача          Закритого акціонерного товариства

„Луганська Вугільна компанія”, м.Луганськ

                                    

про                                          стягнення 13554175 грн. 34 коп.

                                                  

                                                                                          

Рішенням господарського суду Луганської області від 13.04.2009 у справі                      № 14/80 (суддя Лісовицький Є.А.) відмовлено у задоволенні позову ДП „Вугілля України” в особі філії „Донецьквуглезбут" ДП „Вугілля України”, м.Донецьк, до ЗАТ „Луганська Вугільна компанія”, м.Луганськ, про стягнення 13554175 грн. 34 коп.

Рішення суду з посиланням на статтю 526 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) мотивоване порушенням позивачем прийнятих на себе зобов”язань за договором від 05.01.2006 № 05/01-2 щодо оплати наданих послуг, що стало законною підставою притримання відповідачем вугільного концентрату до здійснення позивачем повного розрахунку  згідно пункту 2.4.3 договору та статті 594 ЦК України.

Крім того, позивачем не надано доказів направлення відповідачеві заявок на відвантаження продуктів збагачення з вказівкою обсягів, відвантажувальних реквізитів і платника залізничного тарифу.

ДП „Вугілля України” в особі філії „Донецьквуглезбут" ДП „Вугілля України” (позивач у справі) не погодилось з прийнятим рішенням та подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду Луганської області від 13.04.2009 у справі № 14/80 скасувати через неповне з”ясування обставин, що мають значення для справи та порушення норм процесуального права та прийняти нове рішення про задоволення позову.

В обгрунтування доводів апеляційної скарги позивач вказує на те, що його представник Дятловська М.В., що діяла на попередньому судовому засіданні на підставі довіреності від 26.12.2008 № 26-12/87-Д, не була допущена до участі у справі в якості представника позивача 13.04.2009, у зв”язку з чим позивач був позбавлений наданих йому статтею 22 Господарського процесуального кодексу України прав.

По суті вирішення спору заявник апеляційної скарги зазначає, що договором та специфікацією до нього не встановлені строки (терміни) та умови щодо оплати наданих послуг по переробці рядового вугілля, проте суд, не встановивши факт пред”явлення рахунків та наявність прострочки оплати, дійшов помилкового висновку про законність притримання відповідачем вугільного концентрату згідно з пунктом 2.4.3 договору та статей 594-595 ЦК України.

Крім того, судом першої інстанції не з”ясовані обставини справи щодо виконання відповідачем обов”язку, встановленого частиною 1 статті 595 ЦК України, негайно повідомити боржника про притримання речі.

Позивач вважає, що судом не надано оцінку діям відповідача щодо часткового виконання заявок позивача на відвантаження вугільного концентрату, що спростовує доводи відповідача про відсутність цих заявок.

Крім того, апелянт звертає увагу на те, що місцевим господарським судом взагалі не вирішені вимоги позивача про стягнення штрафних санкцій.

ЗАТ „Луганська Вугільна компанія” (відповідач у справі) заперечує проти доводів апеляційної скарги, просить рішення господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу –без задоволення.

Заявою від 25.05.2009 позивач просить відкласти розгляд справи через неможливість своєчасного надання документів, витребуваних ухвалою Луганського апеляційного господарського суду від 12.05.2009 у даній справі, у зв”язку з необхідністю їх опрацювання.

Клопотанням від 01.06.2009 відповідач просить відкласти розгляд справи через  неможливість надати у встановлений строк документи, витребувані ухвалою Луганського апеляційного господарського суду від 12.05.2009 у даній справі.

У зв”язку з необхідністю додаткового часу, потрібного для підготовки документів, витребуваних ухвалою Луганського апеляційного господарського суду від 12.05.2009 у даній справі, сторонами у справі в порядку статті 69 Господарського процесуального кодексу України заявлено клопотання про продовження строку вирішення спору на два місяці.

Заслухавши доводи і пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з”ясування місцевим судом обставин справи, апеляційний господарський суд

В С Т А Н О В И В :

05.01.2006 між та ЗАТ „Луганська вугільна компанія” (відповідачем у справі) –виконавцем та ДП „Антрацитвуглезбут” –замовником укладено договір                             № 05/01-2, за умовами якого замовник зобов”язався передати на переробку виконавцю рядове вугілля, для збагачення, а виконавець –прийняти вугілля, збагатити його та передати замовнику продукти збагачення (т.І, а.с.15-20).

Відповідно до наказу Міністерства вугільної промисловості України від 19.12.2006 № 609 „Про реорганізацію державних підприємств із збуту вугільної продукції” припинено діяльність ДП „Антрацитвуглезбут” шляхом реорганізації –приєднання до ДП „Вугілля України”, яке є правонаступником усіх прав та обов”язків ДП „Антрацитвуглезбут” згідно з передавальним балансом (т.І, а.с.12-14).

01.07.2007 між сторонами у справі укладений договір про внесення змін та встановлення правонаступництва до договору від 05.01.2006 № 05/01-2, яким викладено договір  від 05.01.2006 № 05/01-2 у новій редакції (т.І, а.с.21-27).

Так, згідно з пунктами 1.1, 1.2 договору замовник (позивач у справі) зобов”язався передати виконавцю (відповідачу у справі) рядове вугілля на умовах БОК –місце  призначення (у редакції Інкотермс-2000) в найменуванні, кількості, марочному складі, з якісними показниками згідно специфікацій, які оформлюються окремими додатками помісячно і є невід”ємною частиною цього договору, а виконавець –прийняти, переробити рядове вугілля та відвантажити одержаний вугільний концентрат і промпродукт за реквізитами, вказаними замовником.

Замовник зобов”язується сплатити виконавцеві вартість робіт по переробці рядового вугілля, що вказується у специфікаціях до даного договору (пункт 1.3 договору).

Відповідно до  пункту 1.6 договору фактичний обсяг випуску готової продукції підтверджується виконавцем в звітах замовникові з наданням оригіналів „Практичного балансу продуктів збагачення” за минулий місяць.

За умовами пункту 1.8 договору рядове вугілля, а також вугільний концентрат і промпродукт, одержані в результаті переробки рядового вугілля, є власністю замовника.

За умовами договору замовник зобов”язується, зокрема:

- здійснювати планування перевезень рядового вугілля і до 10-го числа місяця, що передує плановому, надати виконавцеві заявку встановленої форми на відвантаження продуктів збагачення (пункт 2.1.2 договору);

- протягом місяця (але не пізніше ніж за три робочі дні до передбачуваної дати відвантаження) надавати письмові заявки на відвантаження продуктів збагачення з вказівкою обсягів, відвантажувальних реквізитів і платника залізничного тарифу (пункт 2.1.3 договору);

- провести оплату виконавцеві проведених робіт по переробці рядового вугілля за вартістю і на умовах, відповідно до специфікацій до цього договору (пункт 2.1.9 договору).

За умовами договору виконавець зобов”язується, зокрема:

- здійснювати по письмовій заявці замовника планування перевезень продуктів збагачення (пункт 2.3.5 договору);

- проводити відвантаження продуктів збагачення згідно з письмовою заявкою замовника з вказівкою обсягів і відвантажувальних реквізитів, рівномірно по мірі надходження рядового вугілля (пункт 2.3.6 договору);

- передати замовнику продукти зберігання за актом прийому-передачі (пункт 2.3.7 договору).

За умовами пункту 2.4.3 договору у разі прострочення замовником термінів оплати за даним договором виконавець має право відповідно до статей 594-595 ЦК України утримати на складі ЦЗФ вугільний концентрат до здійснення замовником повного розрахунку за даним договором.

Відповідно до пункту 4.1 договору розрахунки за договором проводяться шляхом перерахування замовником грошових коштів на вказаній в договорі поточний рахунок виконавця шляхом попередньої оплати декадної норми переробки.

Згідно з пунктом 5.1 договору у разі невиконання або неналежного виконання умов цього договору сторони відшкодовують одна одній збитки, що зазнали у зв”язку з цим.

За порушення виконання зобов”язань за даною угодою винна сторона сплачує штрафні санкції у вигляді неустойки у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діє в період, за який нараховується неустойка за кожен день прострочення від вартості неоплачених або невиконаних робіт (неналежно виконаних зобов”язань) (пункт 5.2 договору).

Пунктом 8.1 договору сторони передбачили, що названий договір вступає в силу з моменту його підписання і діє до 31.12.2007. Закінчення терміну дії договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору.

На виконання умов договору позивачем надана відповідачеві заявка від 01.04.2008 № 01/114 на відвантаження вугільного концентрату марки Г-0-100 у кількості 4000 тн на адресу Бурштинської ГЕС зі станції Стаханов Донецької залізниці (т.І, а.с.51, 52).

02.04.2008 позивач звернувся до відповідача з вимогою № 01/116 про  виконання зобов'язання з відвантаження вугільної продукції, виготовленої з вугілля ДП «Добропіллявугілля»в кількості 4000 тн на адресу Бурштинської ТЄС, або, в разі неспроможності відвантаження - сплати її вартість. Дана вимога отримана представником відповідача 07.04.2008, про що свідчить підпис повноважної особи на поштовому повідомленні (т.І, а.с.53-55).

Листом від 22.05.2008 № 08/5-ю відповідач запропонував позивачеві погасити борг за надані послуги у сумі 1063990 грн. 94 коп. та повідомив, що в іншому випадку він буде змушений задовольнити свої вимоги за рахунок притримання вугільної продукції (т.І, а.с.128, 129).

В червні 2008 року ЗАТ „Криворізьке” на адресу Бурштинської ТЕС відвантажена вугільна продукція у кількості 898 тон, а саме:

- за актом від 30.06.2008 № 49 (дата відвантаження 18.06.2008) у кількості 341 тн;

- за актом від 22.07.2008 № 213 (дата відвантаження 30.06.2008) у кількості  348 тн;

- за актом від 31.07.2008 № 45 (дата відвантаження 28.06.2008) у кількості  209 тн (т.І, а.с.56, 60-62).

Претензією від 24.11.2008 № 01/760 позивачем пред”явлена відповідачеві вимога про відвантаження у 7 (семи) денний строк вугільної продукції на адресу Бурштинської ТЕС. При цьому позивач повідомив, що при невиконанні даної вимоги він буде змушений відмовитися від прийняття зобов”язання та звернутися до господарського суду із заявою про відшкодування збитків у сумі 1996573 грн. 10 коп. із розрахунку: 3152,6 тн (невідвантажене вугілля) х 527 грн. 76 коп. (вартість 1 тн) х х 20% ПДВ. За прострочку поставки вугільного концентрату позивачем пред”явлено вимогу  про сплату 190736 грн. 88 коп. пені (т.І, а.с.63-66).

За розрахунками позивача, наведеними у претензії, на виконання умов договору від 01.07.2007 у лютому 2008 року ним передано позивачеві 10008 тн рядового вугілля для подальшого збагачення, з якого відповідачем виготовлено  5722 тн вугільного концентрату. Відповідачем здійснено часткове відвантаження вугільного концентрату, внаслідок чого його залишок на складі виконавця склав  1874,6 тн. У березні 2008 року позивачем передано відповідачеві 8013 тн рядового вугілля, з якого відповідачем повинно було бути виготовлено 4236 тн вугільного концентрату, а з урахуванням залишку попереднього місяця у кількості 1874,6 тн кількість продуктів збагачення на складі виконавця, яка є власністю замовника, повинна складати 6110,6 тн. У березні 2008 року відповідачем на адресу Бурштинської ТЕС ВАТ „Західенерго” відвантажено 2060 тн вугільної продукції, залишок невідвантаженої продукції за березень 2008 року дорівнює 4050,6 тн. У червні 2008 року відповідачем на адресу Бурштинської ТЕС відвантажена вугільна продукція у кількості 898 тн, залишок складає 3152,6 тн.

Претензією від 19.12.2008 № 1/840 позивач звернувся до відповідача з вимогою про відвантаження вугільного концентрату у кількості 17936,79 тн, виготовленого з вугілля ДП „Первомайськвугілля”, ДП „Лисичансьвугілля”, ДП „Львіввугілля”, шахти „Краснолиманська”, або відшкодування збитків у сумі      11584475 грн. 82 коп. та про перерахування 925690 грн. 91 коп. пені (т.І, а.с.67-69).

За розрахунками позивача, наведеними у претензії, відповідно до балансу переробки давальницької сировини за лютий 2008 року залишок вугільного концентрату на початок місяця по філії „Львіввуглезбут” складав 10842,15 тн, а на кінець місяця –8846,15 тн. Відповідно до балансу переробки давальницької сировини за січень 2008 року залишок на кінець місяця по філії  „Антрацитвуглезбут” склав 9090,64 тн вугільного концентрату. Станом на 19.12.2008 (момент пред”явлення претензії) кількість невідвантаженої відповідачем вугільної продукції складає 17936,79 тн, у зв”язку з чим позивач вимагав повідомити телефонограмою про готовність почати відвантаження вугільної продукції та відвантажити продукцію протягом трьох днів з моменту отримання претензії. Неотримання повідомлення про готовність проведення відвантаження вугільної продукції буде вважатися відмовою від виконання зобов”язання по відвантаженню та буде для позивача підставою скористатися правом відмови від виконання зобов”язання та правом вимагати відшкодування збитків у сумі 11584475 грн. 82 коп. із розрахунку: 17936,79 тн х              х 645 грн. 85 коп. (з ПДВ).

Відповіддю на претензію від 26.12.2008 відповідач відмовив у задоволенні претензії позивачеві, посилаючись на відсутність зі свого боку порушення зобов”язань за договором від 01.07.2007, оскільки він скористався своїм правом  згідно з пунктом 2.3.4 договору на притримання продукції у зв”язку з наявністю заборгованості позивача у сумі 1063990 грн. 94 коп.

Претензією від 13.02.2009 № 17/02-ю відповідачем пред”явлена позивачеві вимога про сплату 1063990 грн. 94 коп. боргу за надані послуги по збагаченню вугілля за договором від 01.07.2006 № 05/01-2, неустойки у сумі 248177 грн. 05 коп., 268926 грн. 82 коп. інфляційних нарахувань, 35129 грн. 48 коп. річних та                5352919 грн. 88 коп. боргу за надані послуги зі зберігання вугільного концентрату (т.І, а.с.133-135).

Відзивом від 19.03.2009 № 01/217 на вказану вище претензію позивач підтвердив наявність боргу за надані відповідачем послуги за договором від 01.07.2006 № 05/01-2 у сумі 876094 грн. 81 коп.

04.03.2009 ДП „Вугілля України” в особі філії „Донецьквуглезбут" ДП „Вугілля України” звернулося до господарського суду Луганської області з позовом про стягнення з ЗАТ „Луганська Вугільна компанія” збитків, завданих неналежним виконанням зобов”язання за договором від 05.01.2006 № 05/01-2 у сумі                      12976065 грн. 91 коп. та штрафних санкцій у сумі 578109 грн. 43 коп. (т.І, а.с.2-7).

Рішенням господарського суду Луганської області від 13.04.2009 у даній справі                      у задоволенні позову відмовлено з підстав, викладених вище (т.І, а.с.140-142).

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін та зважаючи на те, що сторони не виконали вимоги ухвали суду від 12.05.2009, не надали витребувані документи, судова колегія вважає за неможливе розглянути апеляційну скаргу в даному судовому засіданні, у зв”язку з чим клопотання сторін про відкладення розгляду справи та про продовження строку вирішення спору на два місяці підлягають до задоволення та розгляд справи слід відкласти.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.77, 86, 87, 99, Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний  господарський суд

У Х В А Л И В :

1.          Продовжити строк вирішення спору до 30.08.2009.

2. Розгляд апеляційної скарги відкласти на 21.07.2009 о 10 год. 00 хв.

3. Розгляд апеляційної скарги відбудеться у приміщенні Луганського апеляційного господарського суду за адресою: м. Луганськ, вул.Коцюбинського, 2, 6-й поверх, кімн. № 606.

4. Зобов”язати позивача надати у строк до 15.07.2009:

- докази відвантаження відповідачеві рядового вугілля, при переробці якого за відповідачем виникла заборгованість по поставці вугільного концентрату;

-   акти приймання-передачі рядового вугілля згідно з пунктом 2.1.8 договору;

- обгрунтований розрахунок кількості поставленого рядового вугілля за договором від 05.01.2006 № 05/01-2 в редакції від 01.07.2007 з зазначенням первинних документів на поставку (залізничні накладні, акти прийому-передачі тощо), та кількості вугільного концентрату, що повинно бути перероблено з поставленого рядового вугілля;

- визначити порядок, підстави та строки проведення розрахунків за договором від 05.01.2006 № 05/01-2 зі змінами від 01.07.2007 з посиланням на відповідні умови договору;

- визначити порядок, підстави та строки відвантаження вугільного концентрату за вказаним  договором;

- обгрунтований розрахунок кількості та вартості невідвантаженого вугільного концентрату з посиланням на відповідні первинні документи щодо поставленого рядового вугілля, переробленого вугільного концентрату та відвантаженого вугільного концентрату;

- провести звірення розрахунків з відповідачем щодо кількості поставленого рядового вугілля, збагаченого вугільного концентрату, відвантаженого та його залишку, зазначити вартість цього вугілля, а також вартість наданих, але несплачених послуг по переробці вугілля, за результатами звірки скласти акт, який подати до суду;

- докази надання відповідачеві письмових заявок на відвантаження продуктів зберігання з вказівкою обсягів, відвантажувальних реквізитів і платника залізничного тарифу відповідно до пункту 2.1.3 договору;

-  акти прийому-передачі виконаних робіт по збагаченню рядового вугілля;

-  оригінали документів, доданих до позову –для огляду в судовому засіданні;

-  копію зворотньої сторони повідомлення про вручення поштового відправлення –претензії від 24.11.2008 № 01/760;

-   підстави включення до суми збитків ПДВ;

- визначити, які витрати поніс би позивач при фактичному виконанні відповідачем зобов”язань по відвантаженню вугільного концентрату, надати розрахунок цих витрат;

- обгрунтувати період нарахування пені з зазначенням строку поставки вугільного концентрату відповідно до умов договору.

5. Зобов”язати відповідача надати у строк до 15.07.2009:

- обгрунтований розрахунок заборгованості позивача за надані послуги по переробці рядового вугілля за договором від 05.01.2006 № 05/01-2 зі змінами від 01.07.2007, в якому відобразити кількість та період поставки рядового вугілля з відображенням первинних документів на поставку (залізничні накладні, акти прийому-передачі тощо); кількість та періоди виготовлення вугільного концентрату, вартість наданих послуг та строк оплати цих послуг з посиланням на відповідні документи;

- визначити порядок, підстави та строки проведення розрахунків за договором від 05.01.2006 № 05/01-2 зі змінами від 01.07.2007 з посиланням на відповідні умови договору;

- визначити порядок, підстави та строки відвантаження вугільного концентрату за вказаним  договором;

- прийняти участь у звіренні розрахунків з позивачем щодо кількості поставленого рядового вугілля, переробленого та відвантаженого (окремо) вугільного концентрату, його кількості та вартості, а також  щодо вартості наданих, але несплачених послуг по переробці рядового вугілля з посиланням на відповідні первинні документи (акт приймання-передачі, платіжні документи тощо);

- докази пред”явлення позивачеві розрахунків та актів виконаних робіт за виконані послуги з переробки сировини;

- акти прийому-передачі виконаних робіт по збагаченню рядового вугілля;

- докази відвантаження вугільного концентрату за спірний період;

- докази повідомлення позивача про притримання вугільної продукції.

Сторонам роз’яснюється, що за ухилення від вчинення дій, покладених господарським судом на сторону, з винної сторони стягується штраф в порядку і розмірі передбаченому п.5 ст.83 Господарського процесуального кодексу України.

          Головуючий суддя                                                       Л.І.Бородіна

Суддя                                                                              Л.В.Іноземцева

Суддя                                                                              Р.Є.Якушенко

      

Надруковано 4 примірника:

1-          до справи

2-          позивачу

3-          відповідачу

4-          до наряду

Внесено