КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
29.09.06 р. № 6/244а
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Андрієнка В.В.
суддів: Малетича М.М.
Студенця В.І.
при секретарі:
За участю представників:
від позивача - Глоба А.В.
від відповідача -Малашенкова Т.М.
від третьої особи 1 - Глоба А.В.
від третьої особи 2 - Матвеєва Є.Г.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "Радіо-Ера"
на постанову Господарського суду м.Києва від 03.07.2006
у справі № 6/244а (Ковтун С.А.)
за позовом Акціонерного товариства "Онікс"
до Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення
треті особи Товариство з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "Радіо-Ера"
ЗАТ "Телевізійні кабельні мережі "Всесвіт"
про визнання недійсним рішення від 30.03.06 № 244, визнання дій неправомірними, визнання лійцензії такою, що втратила чинність
ВСТАНОВИВ:
АТ «Онікс» звернулося в господарський суд міста Києва з позовом до Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення про визнання недійсним рішення від 30.03.2006 № 244 про визначення переможця конкурсного відбору, оголошеного 27.12.2005, та видачу ліцензії на право користування на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську, Миколаївської області, ТОВ «ТРК «Радіо-Ера», місто Київ.
Під час розгляду справи позивач подав суду заяву про збільшення позовних вимог, згідно якої позивач, крім визнання недійсним вищевказаного рішення, просив суд визнати дії Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення по видачі ТОВ «ТРК «Радіо-Ера», м. Київ, бланку ліцензії на мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області, неправомірними; визнати ліцензію Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення, видану ТОВ «ТРК «Радіо-Ера», м. Київ, на мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області, такою, що втратила чинність; зобов'язати Національну раду України з питань телебачення і радіомовлення оголосити та провести повторний конкурс на право користування частотою 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області, під час проведення якого надати Акціонерному товариству «Онікс» та закритому акціонерному товариству (далі - З AT) «Телевізійні кабельні мережі «Всесвіт» пріоритетне право на отримання ліцензії на право користування частотою 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області.
Постановою Господарського суду міста Києва від 03.07.2006 р. позов задоволений, визнано протиправним та скасовано рішення Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення від 30.03.2006 № 244 про визначення переможця конкурсного відбору, оголошеного 27.12.2005, та видачу ліцензії на мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську, Миколаївської області; визнано ліцензію серії HP № 2565 від 20.04.2006, видану Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення товариству з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія «Радіо-Ера», в частині права користування каналом мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області, потужністю передавача 0,1 кВт, обсяг мовлення 24 години на добу, такою, що втратила чинність.
Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, ТОВ «Телерадіокомпанія «Радіо-Ера» звернулось з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду в якій просить постанову скасувати та прийняти нову постанову про відмову у позові.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що постанова місцевого господарського суду прийнята з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи та місцевий господарський суд неправильно застосував та порушив норми матеріального права.
Зокрема скаржник стверджує про те, що позивачем не доведено наявність рівних з ним підстав для отримання ліцензії на спірну частоту. Також, на його думку, в силу ст. 14 Закону України «Про телебачення і радіомовлення» пріоритет під час конкурсного відбору надається телерадіоорганізаціям, які разом з іншими телерадіоорганізаціями здійснювали, а не здійснюють, ліцензійне мовлення на одному каналі мовлення. Оскільки позивач здійснює мовлення, тобто його право на користування каналом мовлення не припинилось. За твердженням апелянта у позивача відсутнє пріоритетне право для отримання ліцензії на спірну частоту.
Національна рада України з питань телебачення і радіомовлення подала до суду заяву про приєднання до апеляційної скарги ТОВ «Телерадіокомпанія «Радіо-Ера».
Позивач та ЗАТ «Телевізійні кабельні мережі «Всесвіт» просили постанову місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу – без задоволення.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний господарський суд встановив наступне.
27.12.2005 Національною радою України з питань телебачення і
радіомовлення було оголошено конкурс на отримання ліцензії на телерадіомовлення
(на користування каналами мовлення) з використанням вільних каналів та частот, у
тому числі на частоту 100,9 МГц, потужністю передавача 0,1 кВт, обсяг мовлення 24
години на добу у м. Первомайську Миколаївської області. Відповідне оголошення
опубліковано 27.12.2005 у газеті «Голос України» № 246.
Оскільки процедура конкурсу була розпочата до набрання чинності Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про телебачення і радіомовлення», спірні правовідносини регулюються Законом України «Про телебачення і радіомовлення» № 3759-ХП від 21.12.1993.
Порядок проведення конкурсного відбору та критерії, якими керується Національна рада України з питань телебачення і радіомовлення при визначенні переможця, передбачені ст. 14 Закону України «Про телебачення і радіомовлення» № 3759-ХП від 21.12.1993.
В силу вказаної норми Закону підставою для участі у конкурсі є заява телерадіоорганізації, що подається до Національної ради.
Відповідні заяви про видачу ліцензії на право користування частотою 100,9 МГц, потужністю передавача 0,1 кВт, обсяг мовлення 24 години на добу у м. Первомайську Миколаївської області, були подані AT «Онікс», ЗАТ «Телевізійні кабельні мережі «Всесвіт» та ТОВ «ТРК «Радіо-Ера».
За результатами конкурсного відбору 30.03.2006 відповідачем було прийнято рішення № 244 про визначення переможця конкурсного відбору, оголошеного 27.12.2005, та видачу ліцензії на мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області, яким вирішено вважати ТОВ «ТРК «Радіо-Ера». м. Київ, переможцем конкурсного відбору на право користування частотою 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області, та видати останньому ліцензію на право користування вказаною частотою.
На підставі зазначеного рішення 20.04.2006 відповідач видав ТОВ «ТРК «Радіо-Ера» ліцензію серія HP № 2565, відповідно до якої останній має право здійснювати мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську.
Однак, при прийнятті вказаного рішення відповідачем не враховані вимоги ст. 14 Закону України «Про телебачення і радіомовлення» № 3759-ХП від 21.12.1993 щодо наявності пріоритетного права позивача, що свідчить про його протиправність.
Зокрема, відповідно до ч. 6 ст. 14 Закону України «Про телебачення і радіомовлення» № 3759-ХП від 21.12.1993 телерадіоорганізації, які здійснювали ліцензійне мовлення разом з іншими телерадіоорганізаціями на одному каналі мовлення, мають пріоритетне право під час конкурсного відбору на інші канали мовлення, аналогічні по території розповсюдження сигналу.
Позивач є телерадіоорганізацією, яка на підставі ліцензії серії HP № 0855 від 23.04.3003 здійснює мовлення на території, визначеній додатком № 3 до вказаної ліцензії з періодичністю та часом мовлення відповідно до додатку № 4 до неї.
Додатком № 3 передбачено, що позивач має право здійснювати мовлення у м. Первомайську на частоті 105,5 МГц. Додатком № 4 встановлено, що загальний обсяг мовлення на вказаній частоті становить 12 годин на добу з 1-ої по 30-ту хвилину кожної години. В інший час (з 30-ої по 59-ту хвилину кожної години) на вказаній частоті виходять програми ЗАТ «Телевізійні кабельні мережі «Всесвіт».
У свою чергу, відповідно до ліцензії серії HP № 1789 від 28.07.2004, ЗАТ «Телевізійні кабельні мережі «Всесвіт» здійснює мовлення на частоті 105,5 МГц у м. Первомайську Миколаївської області 12 годин на добу з періодичністю, зазначеною в додатку № 4 до ліцензії (30 хвилин кожної години) почергово з AT «Онікс».
За таких обставин, оскільки канал мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області є аналогічним по території розповсюдження сигналу на каналі мовлення 105,5 МГц у м. Первомайську Миколаївської області, на якому спільно здійснюють мовлення позивач та ЗАТ «Телевізійні кабельні мережі «Всесвіт», що були учасниками конкурсу на право користування частотою 100,9 МГц, потужністю передавача 0,1 кВт, обсяг мовлення 24 години на добу у м. Первомайську Миколаївської області, вони, в силу ч. 6 ст. 14 Закону України «Про телебачення і радіомовлення» № 3759-ХП від 21.12.1993 мають пріоритетне право під час конкурсного відбору на отримання ліцензії на користування вказаним каналом мовлення.
Причому, у випадку реалізації вказаного права, тобто участі телерадіоорганізацій у конкурсі, обов'язок щодо його забезпечення покладається на відповідача, оскільки до його обов'язків належить визначення порядку ліцензування та використання каналів мовлення.
Правом на створення і використання каналу мовлення та часу мовлення є письмовий дозвіл Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення (ліцензія).
Сутність каналу мовлення та порядок його формування визначено Законом України «Про радіочастотний ресурс», відповідно до якого він (канал мовлення) є складовою радіочастотного ресурсу, що складається зі спектру радіочастот, тобто електромагнітних хвиль у просторі без штучного спрямовуючого середовища з певним номіналом частоти в межах радіочастотного спектра.
Сукупність технічних засобів визначають потужність передавачів, за допомогою яких можливе використання смуги радіочастот на визначеній території.
Отже, спільне використання телерадіоорганізаціями одного каналу мовлення в першу чергу пов'язано з особливостями використання радіочастотного ресурсу та забезпечення реалізації права телерадіоорганізацій, наданого ст. 22 Закону України «Про телебачення і радіомовлення» № 3759-ХП від 21.12.1993, на використання частот, призначених для мовлення.
Таким чином, надання законодавцем пріоритетного права телерадіоорганізаціям під час конкурсного відбору на інші канали мовлення, аналогічні по території розповсюдження сигналу, пов'язано з технічними можливостями використання радіочастотного ресурсу на визначеній території шляхом одночасного здійснення мовлення на самостійних каналах.
При цьому вказаний пріоритет не є абсолютним і не є безумовною підставою для видачі ліцензії, а повинен бути застосований тільки при наявності рівних інших умов.
Однак, відповідно до оголошення про проведення конкурсу від 27.12.2005, відповідач жодних додаткових чи особливих вимог для отримання ліцензії на користування каналом мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську не висунув.
За таких обставин оскаржуване рішення не відповідає ч. 6 ст. 14 Закону України «Про телебачення і радіомовлення» № 3759-ХП від 21.12.1993.
Відповідно до ст. 162 Кодексу адміністративного судочинства України у разі задоволення адміністративного позову суд може прийняти постанову про визнання
протиправним рішення суб'єкта владних повноважень чи окремих його положень, дій чи бездіяльності і про скасування або визнання нечинним рішення чи окремих його положень, про поворот виконання цього рішення чи окремих його положень із зазначенням способу його здійснення.
За таких обставин судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про наявність правових підстав для визнання протиправним та скасування рішення Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення від 30.03.2006 № 244, визнання ліцензії серії HP № 2565 від 20.04.2006 в частині права ТОВ «ТРК «Радіо-Ера» на здійснення мовлення на частоті 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області такою, що втратила чинність, оскільки рішення, на підставі якого було видано ліцензію, не відповідає закону.
Щодо решти позовних вимог суд зазначає таке.
Зокрема, вимога про визнання дій відповідача щодо видачі ТОВ «ТРК «Радіо-Ера» бланку ліцензії неправомірним ґрунтуються на порушенні ухвали господарського суду міста Києва від 26.04.2006, винесеної у даній справ, якою зупинено дію оскаржуваного рішення.
Однак, як свідчать матеріали справи, відповідачем бланк ліцензії було видано 20.04.2006, тобто до винесення ухвали (26.04.2006), що свідчить про необґрунтованість вимог в цій частині.
Також не підлягають задоволенню вимоги про зобов'язання Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення оголосити та провести повторний конкурс на право користування частотою 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області, під час проведення якого надати акціонерному товариству «Онікс» та закритому акціонерному товариству «Телевізійні кабельні мережі «Всесвіт» пріоритетне право на отримання ліцензії на право користування частотою 100,9 МГц у м. Первомайську Миколаївської області.
За своїм характером вказана вимога є фактично вимогою про проведення шляхом прийняття судового рішення конкурсу на користування каналом мовлення та визначення його переможця.
Оскільки чинним процесуальним законодавством не передбачено повноважень суду щодо проведення конкурсів на користування каналами мовлення та визначення їх переможців, правові підстави для задоволення вказаної вимоги відсутні.
З урахуванням викладеного суд вважає, що постанова Господарського суду м. Києва від 03.07.2006 року у справі № 6/244-А прийнята у відповідності до встановлених фактичних обставин справи і норм чинного законодавства України.
У зв`язку з цим підстав для зміни або скасування прийнятої постанови Київський апеляційний господарський суд не вбачає, а отже апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія «Радіо-Ера» підлягає залишенню без задоволення.
Керуючись ст. ст. 102, 195, 196, 198, 200, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, Київський апеляційний господарський суд, -
УХВАЛИВ:
1. Постанову Господарського суду міста Києва від 03.07.2006 року усправі № 6/244-А залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія «Радіо-Ера» – без задоволення.
2. Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена протягом одного місяця до Вищого адміністративного суду України з дня складення ухвали в повному обсязі.
3. Ухвалу в повному обсязі складено 04.10.2006 р.
Головуючий суддя Андрієнко В.В.
Судді
Малетич М.М.
Студенець В.І.