Справа № 11-613 2008 р.
Головуючий у 1 інстанції Мезін В.Б.
Категорія ст. 309 ч.2, 263 ч.1 КК України
Доповідач Ященко І.Ю.
УХВАЛА
ІМ»ЯМ УКРАЇНИ
"2" липня 2008 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ
апеляційного суду Київської області в складі:
головуючого - судді Габрієля В.О. суддів - Ященко І.Ю., Гайдай P.M.
з участю прокурора - Чупринської Є.М. засудженого - ОСОБА_1
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві матеріали за апеляцією помічника прокурора м. Біла Церква на вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 18 квітня 2008 року, яким
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець м. Києва, українець, гр. України, освіта середня, неодружений, непрацюючий, проживаючий в АДРЕСА_1, раніше судимий: 1)31.05.200^.Білоцерківським міськсудом за ст. 229-6 ч. 1, 141 ч.2, 42КК України до 2 р.п/в, , 2) 2.03.2004 р. Білоцерківським міськрайсудом за ст. 185 ч.2 ККУ до 2 р.п/в., 3) 4.12. 2007р. Білоцерківським міськсудом за ст. 309 ч. 1 КК України до 2 років" п/в з випробуванням з іспитовим строком 2 роки, 4) 25.01.2008 року Білоцерківським міськрайонним судом по ст. 309 ч.2, 70 ч.4 ККУ до З років позбавлення волі із застосуванням ст. 75 ККУ, звільнений від покарання з випробуванням на 2 роки
засуджений за ст. 309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі; за ст. 185 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі; за ст. 263 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі; за ст. 15 ч.2 ст. 263 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань засуджений до 3 років 6 міс. позбавлення волі.
На підставі ст. 70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання призначеного вироком Білоцерківського міськрайонного суду від 25.01.2008 р. більш суворим остаточно засуджений до 3 років 6 міс. позбавлення волі.
Стягнуто з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 925 грн.
За вироком суду ОСОБА_1 визнаний винним і засуджений за вчинення наступних злочинів.
13.12.2007 року ОСОБА_1, знаходячись в АДРЕСА_1, що належить ОСОБА_3, шляхом вільного доступу, з метою незаконного збагачення за рахунок чужого майна, таємно від оточуючих повторно викрав мобільний телефон «Нокіа-6085» вартістю 900 грн. зі стартовим пакетом «Київстар» вартістю 25 грн.,
що належить потерпілому ОСОБА_2, чим спричинив останньому шкоду на загальну суму 925 грн.
12.01.2008 р. близько 14 год. ОСОБА_1, біля під»їзду буд. 46 по вул. Леваневського в м. Біла Церква, перебуваючи в стані наркотичного сп»яніння, незаконно придбав-знайшов медичний шприц ємкістю 2, 5 мл., заповнений рідиною темно-коричневого кольору об'ємом 2 мл., який незаконно зберігав при собі для власного вживання без мети збуту.
Цього ж дня, близько 16 год. 35 хв. у ОСОБА_1 працівниками міліції було виявлено та вилучено вказаний шприц з рідиною темно-коричневого кольору, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи № 26/х від 17.01. 2008 р. містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій (ацетильований), маса якого у перерахунку на суху речовину становить 0, 1 5г.
14.01.2008 р. близько 11 год. 15 хв. ОСОБА_1, знаходячись на масиві "Піщаному" в м. Біла Церква біля буд. 4 по вул. Ак.Вула, на землі знайшов медичний шприц ємкістю 5 мл, в якому знаходилася рідина темно-коричневого кольору, заповнена до позначки 2 мл. В цей же день близько 12 год. 05 хв. працівниками міліції вказаний шприц був вилучений у ОСОБА_1.
Згідно висновку судово-хімічної експертизи № 36/х від 22.01.2008 р. надана на дослідження рідина, яка знаходилась у медичному шприці одноразового використання, містить особливо небезпечний наркотичний засіб-опій (ацетильований), маса якого у перерахунку на суху речовину становить 0, 14 г.
15.01.2008 р. близько 10 год. ОСОБА_1, біля під"їзду буд. 40 по вул. Леваневського в м. Біла Церква, повторно, незаконно, придбав-знайшов пакет з сухою подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, який поклав до внутрішньої кишені куртки для власного вживання без мети збуту. Цього ж дня, близько 13 год. у ОСОБА_1 працівниками міліції був вилучений поліетиленовий пакет з сухою подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору вагою 17, 3 г., який останній повторно незаконно придбав та зберігав при собі для власного вживання без мети збуту.
Згідно висновку судово-хімічної експертизи № 27/х від 17.01. 2008 року, подані на експертизу суха речовина рослинного походження зеленого кольору є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом (висушеним), маса якого становить 17, 3 г.
Приблизно в першій половині жовтня 2007 р. ОСОБА_1, перебуваючи у лісосмузі по вул. Східна в м. Біла Церква Київської області, виявив дикоростучу зелену рослину коноплі з якої з метою повторного незаконного придбання особливо-небезпечного засобу - висушеної маріхуани, обірвав листя, висушив та подрібнивши незаконно зберігав з метою особистого вживання.
Частину наркотичного засобу до 16.01.2008р. ОСОБА_1 особисто вжив, а іншу частину в кількості 5, 9 г. зберігав для подальшого особистого вживання.
16.01.2008р. ОСОБА_1 наркотичний засіб незаконно перевіз до залізничного вокзалу в м. Біла Церква, де продовжував зберігати.
Цього ж дня 0 9 год. 40 хв. у ОСОБА_1 було виявлено та вилучено паперовий згорток з вмістом сухої, подрібненої речовини рослинного походження зеленого кольору, загальною вагою 5, 9 г, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонений - канабісом висушеним.
18.01.2008 року, близько 15 год. ОСОБА_1, перебуваючи у лісосмузі, розташованій по вул. Східна м. Біла Церква Київської області знайшов дикоростучу рослину коноплі з наявним на ній сухим листям. З даної рослини коноплі ОСОБА_1, з метою повторного
незаконного придбання особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонений - канабісу (висушеного), обірвав сухе листя, після чого подрібнивши руками помістив до поліетиленового пакунку незаконно залишивши зберігати при собі з метою особистого вживання в якості наркотику шляхом паління.
В цей же день зазначений особливо небезпечний наркотичний засіб у ОСОБА_1 був вилучений працівниками міліції.
Згідно висновку хімічної експертизи №66/х від 04.02.2008 р. подана на експертизу суха речовина рослинного походження коричневого кольору є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонений - канабісом (висушеним), вага якого становить 31, 8 г.
21.01.2008 р. близько 18 год. ОСОБА_1, перебуваючи на чагарнику в районі' залізничного селища м. Біла Церква Київської області, виявивши дикоростучу рослину коноплі з наявним на ній сухим листям, з метою повторного незаконного придбання особливо небезпечного наркотичного засобу, обірвав сухе листя, подрібнив його та помістивши до паперового згортку незаконно залишив зберігати при собі з метою особистого вживання.
Цього ж дня у ОСОБА_1 працівниками міліції було виявлено та вилучено паперовий пакунок з вмістом сухої, подрібненої речовини рослинного походження, яка відповідно до висновку проведеної по справі хімічної експертизи №65/х від 04.02.2008 р.'є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонений - канабісом (висушеним), маса якої становить 10, 1г.
Влітку 1998 року ОСОБА_1, не маючи дозволу на носіння будь-якого виду холодної зброї, перебуваючи у лісосмузі, розташованій по вул. Східна м. Біла Церква, знайшов ножа, який відповідно до висновків криміналістичної експертизи №219 від 12.02.2008 р. належить до холодної зброї. 29.01.2008 p., ОСОБА_1, маючи у власному незаконному володінні дану холодну зброю, переніс до залізничного вокзалу ст. Біла Церква, де продовжував незаконно носити, запропонувавши раніше незнайомому ОСОБА_4 купити у нього ніж за 50 грн. Погодившись на пропозицію ОСОБА_1 ОСОБА_4 повідомив працівникам міліції, якими цього ж дня у ОСОБА_1 було виявлено та вилучено ножа, який виготовленого саморобним способом із застосуванням фабричного обладнання по типу мисливських ножів, які належать до клинкової холодної зброї колюче ріжучої дії.
В апеляції державний обвинувач, не оспорюючи доведеності винності ОСОБА_1 у вчиненні зазначених у вироку дій та вірності кваліфікації його дій, просить вирок в частині призначеного покарання змінити, виключити з вироку застосування ст. 70 ч.4 КК України, посилаючись йа те, що судом невірно застосований кримінальний закон, оскільки попередній вирок повинен виконуватися самостійно.
Заслухавши доповідь судді, міркування прокурора, яка підтримала апеляцію, пояснення ОСОБА_1, який поклався на думку суду, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає задоволенню, а вирок суду зміні.
Доводи апеляції прокурора про неправильне застосування судом кримінального закону є обгрунтованими.
Відповідно до вимог ч.4 ст. 70 КК України та п.23 Постанови ПВС України № 7 від 24.10.2003 р. «Про практику призначення судами кримінального покарання» в разі коли
особа, щодо якої було застосоване звільнення від відбування покарання з випробуванням, вчинила до постановления вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджується до покарання, що належить відбувати реально, застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається; за таких умов кожний вирок виконується самостійно.
З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 за попереднім вироком від 25.01.2008 р. засуджений до 3 років позбавлення волі і на підставі ст. 75 КК України звільнений від покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки.
За даним вироком ОСОБА_1 засуджений до позбавлення волі за злочини вчинені ним до постановления попереднього вироку.
Відповідно до зазначених вимог закону кожен вирок щодо ОСОБА_1 повинен виконуватися самостійно, тому застосування ч.4 ст. 70 КК України не грунтується на законі і підлягає виключенню з вироку.
На підставі наведеного і керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України колегія суддів, -
ухвалила:
Апеляцією помічника прокурора м. Біла Церква задовольнити.
Вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 18 квітня 2008 року щодо ОСОБА_1 змінити.
Виключити з вироку застосування ч.4 ст. 70 КК України.
Вважати ОСОБА_1 засудженим заданим вироком до призначеного судом покарання із застосуванням ч.1 ст. 70 КК України у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі без застосування ч.4 ст. 70 КК України.
Вироки Білоцерківського міськрайонного суду від 25 січня 2008 року та від 18 квітня 2008 року щодо ОСОБА_1 виконувати самостійно.