АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ПОЛТАВСКОЙ ОБЛАСТИ
Дело № 11 - 212 2009 года Председательствующий в 1-й инстанции: Маханьков А.В.
Категория ст. 115 ч. 1 УК Украины - Т.П. Докладчик: Давиденко Е.В.
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
именем Украины
11 марта 2009 года Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Полтавской области в составе:
Председательствующего - судьи Давиденко Е.В.
Судей Голубенко Н.В., Томилко В.П.
с участием прокурора Гринь Н.Г.
потерпевшей ОСОБА_7
защитника - адвоката ОСОБА_4 осужденного ОСОБА_1
рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Полтаве уголовное дело по апелляциям заместителя прокурора Полтавской области ОСОБА_28, осужденного ОСОБА_1 и в его интересах адвоката ОСОБА_4 на приговор Крюковского районного суда г. Кременчуга Полтавской области от 23 декабря 2008 года,
установила:
Этим приговором
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 рождения, уроженец г. Кременчуга, цыган, гражданин Украины, не женатый, образование 2 класса, не работающий, без определенного места проживания, ранее к уголовной ответственности не привлекался,
осужден по ч.1 ст. 115 УК Украины на 13 лет лишения свободы, по ч.1 ст. 185 УК Украины 2 года лишения свободы.
В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК Украины путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием, окончательно определить его ОСОБА_1 в виде лишения свободы сроком на 13 (тринадцать)лет.
По делу принято решение о судебных издержках и вещественных доказательствах.
Подсудимый ОСОБА_1, признан виновным в том, что находясь в состоянии алкогольного опьянения по ул. Салганной в г. Кременчуге в ночь с 30.09.2006г на 01.10.2006года совершил умышленное убийство несовершеннолетней ОСОБА_2 и кражу ее мобильного телефона.
Данные преступления ОСОБА_1 совершил при следующих обстоятельствах.
01.10.2006г. приблизительно в 00 час. 10 мин. ОСОБА_1, находился на остановке общественного транспорта по ул. Салганной, напротив дома № 43 в г.Кременчуге. Он, будучи в нетрезвом состоянии, на почве личных неприязненных отношений, которые возникли в результате внезапной ссоры, нанес потерпевшей ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_2 рождения, кулаком правой руки удар в левую часть лица. В результате чего ОСОБА_2 упала на спину на асфальтное покрытие. После чего ОСОБА_1, продолжая реализацию своего преступного умысла, направленного на умышленное убийство ОСОБА_2, сознавая общественно-опасный характер своих действий, допуская наступление их общественно-опасных последствий, и желая их наступления, находясь сверху над телом ОСОБА_2 пальцами рук сдавил шею потерпевшей так, что перекрыл доступ воздуха к легким потерпевшей на протяжении нескольких минут, нанеся, таким образом, закрытую травму шеи, в результате которой образовался перелом хрящей гортани, со смещением фрагментов. В результате преступных действий ОСОБА_1 наступила смерть потерпевшей ОСОБА_2 непосредственно на месте совершения преступления от механической асфиксии.
После чего, убедившись, что потерпевшая ОСОБА_2 не подает признаков жизни, ОСОБА_1 с целью сокрытия следов преступления, отнес труп к бетонному ограждению, которым ограждено предприятие ООО «Оконные технологии», расположенного по ул. Салганной, спрятав труп под бетонным забором.
После этого, с целью облегчить транспортирование трупа до места его захоронения, ОСОБА_1 пошел домой во двор дома № 39 по ул. Кахновской, где взял лопату, тележку. Вернувшись к трупу потерпевшей, положил его на тачку и повез его вдоль бетонного ограждения к речке Крива Руда, которая протекает вдоль завода «Спектр» по ул. Ярмарочной в г. Кременчуге. После этого с помощью лопаты, которую подсудимый взял у себя дома, воспользовавшись уже вырытой ямой, углубив и расширив ее, положил туда труп потерпевшей ОСОБА_2, засыпал его землей.
Во время захоронения трупа подсудимый ОСОБА_1 проверил содержимое рюкзачка и куртки ОСОБА_2 и обнаружив в кармане куртки мобильный телефон марки «Самсунг» Х660 имеи 357993008040524, стоимостью 775 грн., со вставленной в него чип-картой с номером НОМЕР_1, который принадлежал ОСОБА_2, тайно похитил его и впоследствии продал своему брату ОСОБА_3. Вырученные деньги использовал на собственные нужды, причинив потерпевшей материальный ущерб на указанную сумму.
В соответствии с заключением эксперта № 108 от 02.04.2007 г. смерть потерпевшей ОСОБА_2 наступила от механической асфиксии в результате сдавливания органов шеи тупыми предметами, о чем свидетельствуют переломы хрящей гортани, а так же признаки асфиксии в виде кровоизлияний под эпикард сердца и плевру легких.
В апелляции заместителя прокурора Полтавской области ставится вопрос об отмене приговора суду и постановлении нового, и в частности указывается, что не оспаривая вину и квалификацию действий осужденного ОСОБА_1, которые суд признал доказанными, апелляция подается в связи с несоответствием назначенного ОСОБА_1 наказания степени тяжести содеянных преступлений и личности осужденного вследствие мягкости.
Суд первой инстанции не в полной мере оценил общественную опасность содеянных ОСОБА_1 преступлений и личность осужденного.
Так, согласно к ст. 12 УК Украины, преступление, предусмотренное ч.1 ст. 115 УК Украины, относится к особо тяжким и предусматривает наказание в виде лишения свободы сроком до 15 лет.
Кроме того, есть обстоятельства, которые отягчают наказание ОСОБА_1 Это совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения.
Также при назначении наказания суду необходимо было учесть то, что ОСОБА_1 не имеет постоянного места проживания, характеризуется отрицательно, общественно полезной работой не занят. Вдобавок, обстоятельства содеянного преступления характеризуют подсудимого с отрицательной стороны, когда отказ со стороны несовершеннолетней девушки, которая не желала с ним разговаривать, стали основанием для ее убийства. А после содеянного умышленного убийства, непосредственно перед погребением трупу, ОСОБА_1 обыскивает одежду и вещи потерпевшей и похищает ее имущество. После совершения преступлений, действуя с целью избегания наказания, ОСОБА_1 стал прятаться от следствия, выехал из г. Кременчуга, где проживали его родители. И только после продолжительных поисков работниками Крюковского РВ ОСОБА_1 был задержан в г. Новомосковске Днепропетровской области.
Поэтому просит постановить новый приговор, согласно которому назначить ОСОБА_1 наказание в пределах позиции государственного обвинителя в суде первой инстанции за ст. 115 ч.1 УК Украины в виде 14 лет лишения свободы, за ст. 185 ч. 1УК Украины в виде 2 лет лишения свободы. На основании ст. 70 УК Украины по совокупности преступлений назначить ОСОБА_1 окончательное наказание в виде 15 лет лишения свободы.
В апелляциях осужденного ОСОБА_1 и в его интересах защитника ОСОБА_4 говорится о необходимости отменить приговор суда, поскольку, по их мнению, указанный приговор они считают не законным. Оспаривают его по таким основаниям: по делу имеется односторонность и неполнота судебного и досудебного следствия; выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; имеются существенные нарушения уголовно-процессуального закона; неправильное применение уголовного закона.
Так, по мнению защиты досудебным и судебным следствием нарушены требования ст.62 Конституции Украины, которая устанавливает, что обвинение не может основываться на доказательствах, добытых незаконным путем, а также на предположениях. Все сомненья относительно доказанности вины обвиняемого трактуются на его пользу.
Доказательства же вины подсудимого ОСОБА_1 добыты незаконным путем, и обвинение строится на предположениях.
Как на доказательство вины подсудимого суд в приговоре указывает на имеющуюся в деле распечатку телефонных разговоров. Согласно имеющейся в деле распечатки телефонных звонков мобильного телефона «Самсунг» №НОМЕР_1 имей 357993008040520 подсудимый пользовался указанным телефоном. Однако указанная распечатка появилась в уголовном деле не процессуальным путем, без постановления о проведении выемки, без протокола выемки. Таким образом, юридическая сила указанных документов сомнительная.
Не установлен и факт нахождения телефона непосредственно у ОСОБА_1. При перепродажах телефона никто из покупателей и продавцов не записывал его номера, не фиксировал никаких особых примет, телефон продавался без документов. Опознаний телефона не проводилось. Нет никакой уверенности в том, что именно телефон потерпевшей был продан в игровых автоматах, что именно этот телефон был у ОСОБА_5, у ОСОБА_1. Путь прохождения телефона, как он описал в обвинении не находит своего надлежащего подтверждения. Факт нахождения телефона потерпевшей именно у ОСОБА_1 своего подтверждения не нашел.
Не может служить подтверждением вины ОСОБА_1 его признание, данное на досудебном следствии, так как признание ОСОБА_1 добыто незаконным путем. Подсудимый дал неправдивые показания в связи с тем, что физическому и психологическому давлению подвергался как он сам, так и вся его семья, доказательством чего служит наличие телесных повреждений у его родственников и безосновательное привлечение к административной ответственности его отца и братьев.
Не обратил суд внимания и не проверил показания подсудимого о том, что еще до проведения воспроизведения обстоятельств события преступления его привозили на место, где захоронен труп и показывали ему это место. Во время просмотра видеозаписи воспроизведения обстоятельств и события преступления видно, что место, где захоронен труп, не смотря на его пустынное расположение, стоптано следами, что является подтверждением того, что ОСОБА_1 до этого следственного действия привозили на место захоронения трупа.
Подтверждением того, что не ОСОБА_1 совершил преступление, является также то, что не были найдены рюкзак и лопата, которые по его первоначальным показаниям были выброшены в канаву с водой. Не смотря на предпринятые поиски эти предметы, обнаружены не были. Если бы эти вещи были выброшены и находились в том месте, на которое указал ОСОБА_1 то они были бы бесспорно изъяты при проведении мероприятий по их поиску.
Все это свидетельствует о том, что этих предметов в канаве не было и показания ОСОБА_1 о том, что это он совершил убийство, не соответствуют действительности.
Неправильно изложена судом в приговоре позиция потерпевшей, которая изложена таким образом: не уверена в том, что это труп ее дочери. Однако потерпевшая категорически заявила о том, что это труп не ее дочери. Кроме того потерпевшая в судебном заседании привела факты, свидетельствующие о невиновности ОСОБА_1. Так потерпевшая заявила о том, что бармен бара свидетель ОСОБА_6 в частной беседе с ней сказала, что ОСОБА_1 в день празднования дня города вечером был в баре. Следователю и суду, под давлением сотрудников милиции она дала другие показания.
Поэтому просят отменить приговор суда, а уголовное дело направить на дополнительное расследование, при этом изменить меру пресечения.
Заслушав докладчика судью апелляционного суда, выслушав мнение прокурора, который поддержал поданную апелляцию и просил отменить приговор суда в связи с назначением мягкого наказания осужденному, потерпевшую ОСОБА_7 которая считала, что найденный захороненный труп не ее дочери, выслушав объяснение осужденного ОСОБА_1 и в его интересах защитника ОСОБА_4, которые считали приговор суда незаконным и необоснованным по основаниям указанным в апелляциях, а поэтому просили отменить его, уголовное дело направить прокурору для производства дополнительного расследования и изменить в отношении ОСОБА_1 меру пресечения на подписку о невыезде, исследовав материалы уголовного дела и доводы апелляций, коллегия судей приходит к выводу о том что, принесенные апелляции не подлежат удовлетворению.
Суд 1 инстанции, тщательно исследовав материалы уголовного дела, выслушав пояснения потерпевшей, допросив всех свидетелей, проверив письменные доказательства по данному делу, пришел к правильному выводу о виновности ОСОБА_1 в умышленном убийстве потерпевшей ОСОБА_2 и краже ее имущества.
Выводы суда о виновности ОСОБА_1 подтверждаются в первую очередь признательными показаниями самого осужденного, которые он давал в ходе досудебного следствия. В этих показаниях ОСОБА_1 признавал тот факт, что в ночь с 30.09.2006г. на 1.10.2006г. встретил потерпевшею ОСОБА_2, и на почве внезапно возникших неприязненных отношений он ударил кулаком в лицо, от чего она упала и ударилась затылком об асфальт. Увидев, что потерпевшая не подает признаков жизни, он решил спрятать труп последней. Для этого, взял во дворе своего дома тележку и лопату, перевез труп к речке Крива Руда, где закопал его. Перед этим обнаружил у потерпевшей мобильный телефон, который взял себе.
Впоследствии, опрошенный в судебном заседании подсудимый ОСОБА_1 изменил свои показания. Пояснял, что данное преступление не совершал, свои признательные показания дал под давлением работников милиции, т.к. к нему и его родственникам со стороны работников милиции применялись недозволенные методы следствия и физическое насилие. При этом, ОСОБА_1 в судебном заседании утверждал, что с 20.00 часов 30.09.2006г до 05.00 часов утра 01.10.2006г. он находился в баре «Аленка», о чем может подтвердить бармен и его приятель ОСОБА_8. Телефона у него никогда не было, и он его никому не продавал.
Но, не смотря на измененные показания ОСОБА_1, его вина в совершении умышленного убийства потерпевшей ОСОБА_2 полностью изобличена совокупностью доказательств, представленных и проверенных в судебном заседании.
Так, проверенное в судебном заседании алиби ОСОБА_1 о том, что в момент совершения преступления он находился в баре «Аленка» опровергается показаниями свидетелей ОСОБА_8 и ОСОБА_6
В судебном заседании свидетель ОСОБА_8 утверждал, что в ночь с 30.09.2006г. на 01.10.2006г. ОСОБА_1 в баре «Аленка» не видел, хотя он находился в баре со своей девушкой до 20.00 30.09.2006г., после чего они пошли на центральную площадь города смотреть салют, т.к. в этот день был - День города. Вернувшись в бар «Аленка» около 2 часов ночи, выпили чай и разошлись по домам.
Свидетель ОСОБА_6 подтвердила показания свидетеля ОСОБА_8 об отсутствии в баре ОСОБА_1, и добавила, что действительно работала в баре «Аленка» барменом. 30.09.2006г в 20.00 часов заступила на смену, так как людей было мало, то рано закрыла бар. ОСОБА_1 в тот вечер в баре не видела.
Такие показания были подтверждены и при очной ставке от 26.04.2007г между ОСОБА_1 и ОСОБА_6, согласно которым подсудимый ОСОБА_1 в ночь с 30.09.2006г на 01.10.2006г в баре «Аленка» не был. (т.3 л.д. 40), протоколом очной ставки от 27.04.2007г. между ОСОБА_9 и ОСОБА_8, где последний указал на то, что не видел в баре ОСОБА_1 ни 30.09.2006 года, ни 01.10.2006 года(т.3 л.д. 41).
Поэтому суд 1 инстанции обоснованно взял во внимание показания этих свидетелей и отбросил измененные показания ОСОБА_1
При этом, районный суд также обоснованно взял во внимание данные протокола воспроизведения обстановки и обстоятельств события преступления, поскольку эти данные объективно указывают на виновность ОСОБА_1 в совершении выше указанного преступления.
В соответствии с протоколом воспроизведения обстоятельств и обстановки совершения преступления от 07.02.2007 года согласно которому ОСОБА_1 в присутствии адвоката ОСОБА_4, специалистов Турбал А.В., Спильник В.В., понятых заявил о своем желании на месте показать и рассказать о совершенном преступлении, механизме его совершения и месте, где он захоронил труп ОСОБА_2 (т.1. л.д. 101).
Во время воспроизведения обстановки и обстоятельств совершения преступления ОСОБА_1 с выездом на место, добровольно рассказал и показал, как и каким образом он совершил преступление, механизм его совершения, время, как прятал тело убитой, как доставлял к месту захоронения.
При воспроизведении ОСОБА_1 указал, что при транспортировке тела ранее на его пути не было ямы, которая была при воспроизведении. Подсудимый указал точное место захоронения трупа, как оно расположено, глубину и ширину ямы, которое нашло подтверждение при воспроизведении.
При этом, во время осмотра места совершения преступления от 07.02.2007 г. в соответствии, с которым было установлено место захоронения трупа потерпевшей ОСОБА_2, и все приметы, все тончайшие детали обстоятельств захоронения полностью совпали с показаниями ОСОБА_1 которые он давал до осмотра места захоронения, а именно положение трупа, положение ног трупа потерпевшей относительно туловища(т.1, л.д. 123).
Утверждения осужденного ОСОБА_1 о том, что он ранее был на месте захоронения, и это было сделано по указанию работников милиции, которые указали ему место и рассказали, что нужно говорить являются безосновательными.
Допрошенные в судебном заседании свидетели ОСОБА_10 и ОСОБА_11 указывали, что были приглашены в качестве понятых при воспроизведении обстоятельств события преступления. ОСОБА_1, в присутствии своего адвоката, без какого либо давления со стороны работников милиции, рассказал, где и как он совершил преступление, как перевозил его, где закопал труп. На месте были составлены все необходимые процессуальные документы.
Свидетель ОСОБА_12 пояснил, что присутствовал на воспроизведении как работник милиции. Подсудимый ОСОБА_1 указал на автобусную остановку, где ударил потерпевшую, место, где спрятал труп, как вез его на тележке и где его закопал. Показания ОСОБА_1 давал добровольно.
Ссылка в судебном заседании, что ему указали место захоронения работники милиции, а также утверждения в его апелляции, и апелляции его адвоката о том, что незадолго до проведения следственного эксперимента ОСОБА_1 привозили на место захоронения трупа потерпевшей, о чем свидетельствуют следы на месте захоронения, опровергается видеозаписью следственных действий, на которых место, где был обнаружен труп, укрыт снегом, целостность поверхности не нарушена.
Об этом ни ОСОБА_1, ни его адвокатом, ни понятыми, ни экспертом не было внесено замечаний в протокол воспроизведения обстановки и обстоятельств события преступления о таких фактах. Также не было сделано это и при оглашении об окончании расследования по уголовному делу и ознакомлении с материалами дела.
Утверждения ОСОБА_1 и его адвоката о том, что судебном заседании не установлен и факт нахождения телефона непосредственно у осужденного и что при перепродажах телефона никто из покупателей и продавцов не записывал его номера, не фиксировал никаких особых примет, поскольку телефон продавался без документов, указанная распечатка появилась в уголовном деле не процессуальным путем, без постановления о проведении выемки, без протокола выемки и в связи с этим юридическая сила указанных документов сомнительная, не заслуживает внимания.
Судом 1 инстанции всесторонне исследовался и этот вопрос, при этом районный суд обоснованно сослался на доказательства, которые были добыты органом досудебного следствия.
Эти утверждения опровергаются рядом доказательств, которые подтверждают такие выводы суда.
В судебном заседании допрошенная свидетель ОСОБА_13 в пояснила, что работала в зале игровых автоматов. 23.10.2006г заступила на смену в 8.00 час. и приблизительно в 23-24 час. в зал игровых автоматов зашли мужчина и девушка цыганской национальности. В зале находилось несколько человек, которые играли на автоматах. Когда у цыгана закончились деньги, он предложил одному из посетителей золотое кольцо. Приблизительно в 3-4 утра, когда у него снова закончились деньги, цыган снова предложил находящемуся в зале ОСОБА_14 купить у него мобильный телефон. ОСОБА_14 отдал ему за мобильный телефон деньги и вскоре ушел, а цыгане остались.
В судебном заседании на предъявленных фотографиях из материалов уголовного дела, свидетель ОСОБА_13 узнала цыгана, который продал ОСОБА_14 телефон.
При этом, подсудимый ОСОБА_1 пояснил, что лицом, которое опознала на фотографии свидетель, является его брат ОСОБА_1.
Из оглашенных в судебном заседании показаниями ОСОБА_1, данные 30.12.2006г. на предварительном следствии было установлено, что мобильный телефон, который он продал в зале игровых автоматов, он приобрел у своего брата ОСОБА_1 за 100 грн. (т.1, л.д. 29, т.2 л.д. 78).
Показания свидетеля ОСОБА_13 объективно подтверждаются показаниями свидетеля ОСОБА_14, который в судебном заседании подтвердил, что 24 октября 2006 года, когда он находился в зале игровых автоматов, к нему подошел парень цыганской национальности и предложил купить телефон. Он взял у цыгана телефон и дал ему 300 грн., при этом договорились, что если у цыгана будут деньги, то он вернет деньги, а он отдаст телефон. Цыган оставил ему мобильный телефон, на который надо позвонить на следующий день. На следующий день ОСОБА_14 позвонил на мобильный телефон, который ему оставил цыган и спросил у него насчет денег, на что цыган ответил, что денег у него нет и чтобы он продавал телефон. ОСОБА_14 попросил своего знакомого ОСОБА_15 продать телефон, что он и сделал.
Такие показания также подтверждаются показаниями свидетеля ОСОБА_15(т.1 л.д.22).
Свидетель ОСОБА_16 пояснил, что в конце октября 2006 года он приобрел без документов мобильный телефон «Самсунг» раскладушку. Данные того, кто сдавал телефон, он записал, а телефон выдал работникам милиции.
Свидетель ОСОБА_17 пояснил, что на день города 30.09.2006г пропала ОСОБА_2, проводились мероприятия по ее розыску. Был установлен мобильный телефон, который принадлежал потерпевшей. Установлено лицо, которое продало данный телефон в игровых автоматах. Им оказался ОСОБА_1, который потом указал на своего брата ОСОБА_1, у которого он купил телефон.
Свидетель ОСОБА_18 в судебном заседании пояснила, что после обнаружения телефона потерпевшей ОСОБА_2 было установлено, что с него звонили и вызывали скорую помощь на АДРЕСА_1, т.е. семья ОСОБА_1.
Свидетель ОСОБА_19 в судебном заседании сообщила, что в бригаде скорой помощи неоднократно выезжала по АДРЕСА_1. Так 09.10.2006г она выезжала для оказания помощи ОСОБА_20, у которой было высокое давление. Вызов был произведен из сотового телефона.
Из оглашенных в судебном заседании показаниями ОСОБА_29, было установлено, что он видел мобильный телефон-раскладушку у брата ОСОБА_1, на его вопрос откуда у него телефон, тот ответил, что отобрал у незнакомой девушки на день города. Ему также было известно, что через несколько дней ОСОБА_1 продал ОСОБА_3 телефон за 100 грн. В его присутствии последний отдал ОСОБА_1 две купюры по 50 грн. (т.1, л.д.27,т.2 л.д. 70);
Все эти приведенные доказательства полностью подтверждаются следующими доказательствами, исследованными судом в судебном заседании, а именно: распечаткой телефонных звонков, данных компанией «Киевстар», с мобильного телефона, который принадлежал ОСОБА_2, где было установлено следующее:
- потерпевшей принадлежал мобильный телефон «Самсунг» НОМЕР_1 имей 357993008040520. Последний звонок с данного телефона и данного номера был сделан потерпевшей 30.09.2006г. в 22 час.53 мин. (т.1 л.д.75);
- в 04 часа 24 мин. Чип-карта с номером НОМЕР_1 заменяется подсудимым на номер НОМЕР_2 и делается запрос о состоянии счета (т.1 л.д. 75);
- Согласно данных распечаток телефонных разговоров, телефонный звонок был сделан с района 2 Занасыпи, в котором было совершено преступление.
09.10.2006г с мобильного телефона 357993008040520 чип-карта НОМЕР_2, которой пользовался подсудимый, была вызвана скорая помощь на ул. Кахновскую, 39, что подтверждается вызовом станции скорой помощи, показаниями врача скорой помощи, оказывающей неотложную помощь ОСОБА_20 (т.1 л.д. 81);
- 20.10.2006г с данного телефона трижды вызывалась неотложная скорая помощь(т.1 л.д. 86);
- 08.10.2006г в 00 час. 4 мин. С мобильного телефона принадлежащего потерпевшей за НОМЕР_3 был сделан звонок на НОМЕР_4,т.е. первоначальные показания подсудимого о том, что он выбросил чип-карту, не соответствуют действительности (т.1 л.д.80);
- Чип-карта с номером НОМЕР_2 находилась в мобильном телефоне потерпевшей до 22.10.2006г. 22.10.2006г. НОМЕР_2 в 20час.58мин. находился в другом телефоне, имей которого, есть 353953004981410 (т.1 л.д. 87), что является подтверждением приобретения ОСОБА_1 телефона у осужденного ОСОБА_1;
- 24.09.2006г в 03 час. 22 мин. в мобильном телефоне, имей которого 35793008040520 производится замена чип-карты на карту за НОМЕР_5 (т.1 л.д.77), которое является подтверждением показаний ОСОБА_14 и ОСОБА_1 о том, что ОСОБА_1 продал тому телефон.
- 25.10.2006г. в 10 час. 17 мин. согласно распечатки телефонных разговоров ОСОБА_14 перезвонил ОСОБА_3 и спрашивал о дальнейших действиях в отношении купленного телефона, что полностью подтверждается, как показаниями ОСОБА_14, так и показаниями ОСОБА_1 (т.1 л.д. 194);
Мобильный телефон «Самсунг Х-660», который был изъят и приобщен к материалам уголовного дела, действительно принадлежал потерпевшей ОСОБА_2, в подтверждение этому потерпевшей ОСОБА_7 был предоставлен его технический паспорт и инструкция.
Также не вызывают сомнения о допустимости доказательств в отношении распечатки телефонных звонков. Как усматривается из материалов уголовного дела, органом досудебного следствия представлялось представление о даче информации в районный суд, и оно было удовлетворено по постановлению суда (т.1 л.д.166-221).
Судом проверялись и доводы осужденного ОСОБА_1 о применении к нему недозволенных методов следствия со стороны работников милиции, которые не нашли своего подтверждения.
Такие выводы суда подтверждаются показаниями свидетелей ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, которые утверждали о добровольности признательных показаний ОСОБА_1
Проведенной прокуратурой г. Кременчуга проверкой отказано в возбуждении уголовного дела в отношении работников милиции и следователя ОСОБА_25, о чем вынесены постановления от 22.02.2007г. и 28.09.2007г. Данные постановления ни ОСОБА_1, ни его адвокатом не обжаловались.
Более того, в соответствии с заключением эксперта № 221 от 07.02.2007.г, которым установлено, что на момент судебно-медицинской экспертизы у ОСОБА_1 каких-либо объективных признаков телесных повреждений, при полном добровольном раздевании не обнаружено(т.2 л.д.34).
Эксперт ОСОБА_26 в судебном заседании пояснил, что был приглашен для проведения следственных действий. Подсудимый ОСОБА_1 в кабинете следователя в присутствии своего адвоката, добровольно рассказал, как он совершил преступление. Ним проводился осмотр подозреваемого ОСОБА_1, никаких следов физического насилия у него не было установлено.
Правильно районным судом не взято во внимание утверждения ОСОБА_1 на досудебном следствии о том, что смерть потерпевшей ОСОБА_2 наступила от удара головой об асфальт и расценено как намерение ОСОБА_1 |уклониться от ответственности за умышленное убийство.
Такое утверждение осужденного опровергается заключением эксперта № 108 от 02.04.2007г., где при судебно-медицинской экспертизе трупа ОСОБА_2, обнаружены телесные повреждения в виде закрытой черепно-мозговой травмы шеи, вызвавшей переломы хрящей гортани со смещением фрагментов. Данные телесные повреждения носят признаки прижизненности. Телесные повреждения образовались от действия тупого предмета с ограниченной поверхностью соприкосновения, какими вполне могут быть пальцы рук нападавшего. Смерть ОСОБА_2 наступила от механической асфиксии в результате сдавливания органов шеи. После причинения телесных повреждений ее смерть наступила через непродолжительный период времени, исчисляемый минутами. Других каких-либо телесных повреждений при судебно-медицинской экспертизе, в том числе и для свободного падения с высоты собственного роста, так и для падения с высоты собственного роста после предварительно приданого телу ускорения с последующим ударом о твердую поверхность не обнаружено(т.2 л.д.17-19).
Согласно заключению эксперта № 108\2 от 26.04.2007г телесные повреждения носят признаки прижизненности, о чем свидетельствует их характер и не могли образоваться при обстоятельствах, указанных подозреваемым ОСОБА_1 во время воспроизведения обстановки и обстоятельств события преступления.
Поэтому показания осужденного ОСОБА_1 о том, что смерть потерпевшей ОСОБА_2 наступила в результате удара головой об асфальт, не состоятельны и опровергаются выше перечисленными доказательствами.
Не состоятельными являются и показания потерпевшей ОСОБА_7, а также ссылка в апелляциях осужденного и его адвоката о том, что захороненный труп не является потерпевшей ОСОБА_2, а принадлежит другому лицу.
В первую очередь такие доводы опровергаются выводами экспертов №239, которые проводили генотипоскопическую экспертизу, согласно которых труп женского пола, который выявлен 7.02.2007 года может принадлежать биологическому ребенку ОСОБА_7 и ОСОБА_27. Вероятность подтверждения биологического материнства - 99,84% и биологического отцовства - 99,97%.
В соответствии с протоколом опознания потерпевшая ОСОБА_7 узнала в предъявленном ей на опознание трупе, который выявлен 7.02.2007 года на берегу реки Кривая Руда возле ул. Салганной в г. Кременчуге, свою дочь ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_2 рождения по общим признакам телостроения, длине и цвету волос, серебряной цепочке с кулоном в виде звезды Давида, а также по одежде: куртке, кофте, джинсовых брюках, сапожках и носках(т.2 л.д. 143).
По показаниям осужденного, он, осматривая рюкзак потерпевшей, обнаружил записную книжку, ручку выбросил их вместе с рюкзаком.
Такие показания были подтверждены показаниями потерпевшей ОСОБА_7, которая указывала о том, что действительно у ее погибшей дочери в рюкзаке находились блокнот, ручка и косметика.
Таким образом, суд 1 инстанции верно оценив все собранные по делу доказательства в их совокупности, обоснованно пришел к заключению о виновности подсудимого ОСОБА_1 в инкриминируемых ему преступлениях.
При этом правильно квалифицировал действия ОСОБА_1 за совокупностью преступлений предусмотренныхч.1 ст.115, ч.1 ст.185 УК Украины.
В соответствии со ст.65 УК Украины, суд 1 инстанции учитывая тяжесть совершенного преступления, а именно умышленное убийство несовершеннолетней ОСОБА_2, которая воспитывалась в неполной семье и по месту жительства и учебы характеризовалась положительно, конкретные обстоятельства дела, совершение преступления из ничтожных мотивов, личность осужденного ОСОБА_1, который совершил преступление в состоянии алкогольного опьянения, отсутствие смягчающих его наказание обстоятельств, пришел к правильному выводу, что ОСОБА_1 опасен для общества и должен отбывать наказание в виде лишения свободы, поскольку его исправление и перевоспитание возможно только в изоляции от общества.
Назначая наказание ОСОБА_1, и определяя его по совокупности преступлений, суд посчитал возможным применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим, что не противоречит положениям ст.70 УК Украины.
Окончательное наказание ОСОБА_1 в виде 13 лет лишения свободы является достаточным и необходимым для его исправления. Поэтому апелляция прокурора о необходимости усилить наказание осужденному является необоснованной и не полежит удовлетворению.
Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПУ Украины, коллегия судей апелляционного суда,
определила:
Приговор Крюковского районного суда г. Кременчуга Полтавской области от 23 декабря 2008 года в отношении осужденного ОСОБА_1 оставить без изменения, а апелляции заместителя прокурора Полтавской области ОСОБА_28, осужденного ОСОБА_1 и в его интересах адвоката ОСОБА_4 оставить без удовлетворения.
Судьи:
Давиденко Э.В. Голубенко Н.В. Томилко В.П.