ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ИМЕНЕМ УКРАИНЫ
27 января 2009 года г. Одесса
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Одесской области в составе:
председательствующего Мандрыка В.А.,
судей Левенца В.П., Еремина А.В.,
с участием прокурора Романец Ю.В.,
осужденного ОСОБА_1.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Одессе в зале суда апелляции прокурора и осужденного ОСОБА_1. на приговор Киевского районного суда г. Одессы от 21 мая 2008 года, которым
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 рождения, уроженец и жительАДРЕСА_1, гражданин Украины, украинец, со средним образованием, холост, не работающий, ранее судим: 1\. 07.03.2007 года Малиновским районным судом г. Одессы по ст. 186 ч. 2 УК Украины к 4 годам лишения свободы с испытательным сроком 1 год, 2\. 06.08.2007 года тем же судом по ст. 185 ч. 3, 71 УК Украины к 4 годам 1 месяцу лишения свободы с испытательным сроком 3 года, осужден по ст. 309 ч. 1 УК Украины к одному месяцу ареста.
На основании ст. 71 УК Украины ОСОБА_1. присоединено наказание по предыдущему приговору и окончательно к отбытию назначено 4 года 2 месяца лишения свободы.
Под стражей с 13 февраля 2008 года.
УСТАНОВИЛА:
В соответствии с приговором суда ОСОБА_1. около 14 часов 12.02.2008 года на ул. Варненской в г. Одессе у неустановленного следствием лица незаконно приобрел без цели сбыта особо опасное психотропное средство - кустарно изготовленный препарат из эфедрина, псевдоэфедрина или препаратов, которые их содержат, содержащий первитин, массой по сухому остатку 0.172 гр. и незаконно хранил его при себе без цели сбыта до момента изъятия, т.е. до 15 часов 12.02.2008 года возле домаАДРЕСА_2
В апелляции осужденный просит приговор суда изменить, с учетом тяжелого состояния здоровья его и его матери, наличия у него несовершеннолетних брата и сестер, признание им своей вины и раскаяния в содеянном, способствования раскрытию преступления, применить действие ст. 69 УК Украины и назначить ему наказание, не связанное с лишением свободы.
Прокурор в апелляции утверждает, что суд неверно назначил осужденному наказание по совокупности приговоров, просит учесть отбытуюОСОБА_1 часть наказания и определить ему окончательное наказание в виде 3 лет 7 месяцев 16 дней лишения свободы.
Заслушав докладчика, осужденного и прокурора об удовлетворении апелляций, судебная коллегия, изучив материалы уголовного дела и изложенные в апелляциях доводы,
Дело № 11 -130/09 Категория: ст. 309 ч. 1 УК Украины
Председательствующий в первой инстанции Губа Е.И.
Докладчик Мандрык В.А.
считает, что апелляция осужденного удовлетворению не подлежит, апелляция прокурора подлежит удовлетворению, а приговор суда изменению по следующим основаниям.
Виновность осужденного в совершении инкриминируемого ему преступления при обстоятельствах, указанных в приговоре подтверждается совокупностью собранных и исследованных в судебном заседании доказательств и в апелляциях не оспаривается.
Суд первой инстанции достаточно полно исследовал собранные доказательства и обоснованно пришел к выводу о виновности подсудимого в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта психотропного вещества, на основании чего правильно квалифицировал его действия по ст. 309 ч. 1 УК Украины.
Доводы апелляции осужденного о смягчении ему наказания не могут быть приняты во внимание, поскольку суд учитывал их при назначении наказания, а, кроме того, ОСОБА_1. в период срока испытания совершил новое преступление, что свидетельствует об устойчивой его позиции на совершение преступлений и исключает возможность применения к нему действия ст. 69 УК Украины.
Вместе с тем, при назначении наказания по совокупности приговоров районный суд оставил без внимания разъяснения, содержащиеся в п. 26 постановления Пленума Верховного Суда Украины №7 от 24.10.2003 года с последующими изменениями «О практике назначения судами уголовного наказания», согласно которым неотбытой частью наказания по предыдущему приговору следует считать наказание, от отбывания которого лицо освобождено с испытанием \ ст. 75, 79, 104 УК Украины\, за исключением времени содержания под стражей в порядке меры пресечения или задержания, пребывания в медицинском учреждении. Поскольку по предыдущему приговору Малиновского районного суда г. Одессы от 6.08.2007 года ОСОБА_1. содержался под стражей в порядке меры пресечения с 4.05.2007 года по 18.10.2007 года \5 месяцев 14 дней\, то эта часть наказания не может считаться неотбытой и не подлежит присоединению к вновь назначенному наказанию в соответствии с требованиями ст. 71 УК Украины. Не отбыл ОСОБА_1. по приговору от 6.08.2007 года 3 года 6 месяцев 16 дней лишения свободы. По последнему приговору по ст. 309 ч. 1 УК Украины суд назначил ему 1 месяц ареста, в связи с чем по совокупности приговоров должно быть назначено 3 года 7 месяцев 16 дней лишения свободы. Суд же назначил по совокупности приговоров осужденному в нарушение требований закона 4 года 2 месяца лишения свободы, в связи с чем приговор суда подлежит изменению, а указание суда о зачете осужденному времени содержания его под стражей с 4.05.2007 года по 18.10.2007 года по приговору от 6.08.2007 года - исключению из приговора.
Руководствуясь ст. ст. 365, 367 УПК Украины, судебная коллегия,
ОПРЕДЕЛИЛА:
Апелляцию осужденного ОСОБА_1. оставить без удовлетворения.
Апелляцию прокурора удовлетворить, приговор Киевского районного суда г. Одессы от 21 мая 2008 года в отношении ОСОБА_1- изменить, к назначенному ему по ст. 309 ч. 1 УК Украины наказанию в виде 1 месяца ареста по совокупности приговоров на основании ст. 71 УК Украины присоединить неотбытое наказание по предыдущему приговору Малиновского районного суда г. Одессы от 6.08.2007 года и окончательно к отбытию назначить ему 3 года 7 месяцев 16 дней.
Указание суда о зачете осужденному в срок отбытия наказания времени содержания его под стражей с 4.05.2007 года по 18.10.2007 года по приговору от 6.08.2007 года из резолютивной части приговора исключить.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.