ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" грудня 2014 р. Справа № 920/1332/14

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Горбачова Л.П., суддя Барбашова С.В. , суддя Істоміна О.А.,

при секретарі Сіренко К.О.,

за участю представників сторін:

позивача за первісним позовом - Кулик Л.І. (дов.№1203 від 04.03.2011р.), Приходько Д.В. (дов.№34 від 29.07.2014р.),

відповідача за первісним позовом - Танчика О.М. (дов.№18-49/1196 від 28.12.2013р.),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду матеріали справи за апеляційною скаргою ТОВ "Сумитеплоенерго" (вх.№3717С/3) та апеляційну скаргу ПАТ "Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе" (вх.№3718С/3)

на рішення господарського суду Сумської області від 13.10.2014 року по справі №920/1332/14

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сумитеплоенерго", м.Суми;

до Публічного акціонерного товариства "Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе", м. Суми

про внесення змін до договору перевезення вантажу (теплової енергії)

та за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства "Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе", м. Суми;

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сумитеплоенерго", м.Суми;

про внесення змін до договору перевезення вантажу,-

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням господарського суду Сумської області від 13 жовтня 2014 року по справі №920/1332/14 (суддя Коваленко О.В.) позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Сумитеплоенерго", м.Суми до відповідача Публічного акціонерного товариства "Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе", м. Суми; про внесення змін до договору перевезення вантажу (теплової енергії) задоволено частково. Судом вирішено: внести зміни до договору №2/10 перевезення вантажу (теплової енергії) від 01.09.2005 р., виклавши п. 2.1. розділу 2 Договору №2/10 з передачі теплової енергії в наступній редакції: "2.1. Вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (окрім населення) становить 43 грн. 04 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 08.грн. 61 коп., всього 51 грн. 65 коп. Вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб населення становить 43 грн. 04 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 08 грн. 61 коп., всього 51 грн. 65 коп.". Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе" (40004, м. Суми, вул. Горького, 58, код 05747991) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Сумитеплоенерго" (40022, м.Суми, вул. 2-га Залізнична, 10, код 33698892) 1218 грн. 00 коп. судового збору. В іншій частині в первісному позові відмовлено. В задоволенні зустрічного позову Публічного акціонерного товариства "Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе", м. Суми; до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Сумитеплоенерго", м.Суми; про внесення змін до договору перевезення вантажу відмовлено.

ТОВ "Сумитеплоенерго" з рішенням суду не погодилося, звернулося до апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального права, просить скасувати рішення господарського суду Сумської області від 13 жовтня 2014 року по справі №920/1332/14 частково, а саме: 1.1. Скасувати п.2 резолютивної частини рішення; 1.2. Скасувати п.4 резолютивної частини рішення в частині відмови в задоволенні вимог Позивача внести зміни до Договору №2/10 перевезення вантажу (теплової енергії) від 01 вересня 2005 р., (надалі Договір 2\10), а саме: виклавши розділ 2 і пункти Договору №2/10 в наступній редакції:

" 2.1. З 01 січня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (окрім населення) становить 41 грн. 37 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 8 грн. 27 коп., всього 49 грн. 64 коп.

З 01 червня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (окрім населення) становить 43 грн. 04 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 8 грн. 61 коп., всього 51 грн. 65 коп.

З 01 липня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб населення становить 43 грн. 04 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 8 грн. 61 коп., всього 51 грн. 65 коп.

2.1.1.Вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії є державною регульованою ціною (тарифом), яка встановлюється уповноваженим органом. Вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб населення з 01 січня 2014 р. по 30 червня 2014 р. (до встановлення тарифу на транспортування теплової енергії для потреб населення) відповідно до Висновків Державної інспекції з контролю за цінами в Сумській області щодо розрахунків економічно обгрунтованих планових витрат на виробництво житлово-комунальних послуг від 01.10.2010 № 153 та №157 становить 16 грн. 40 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 3 грн. 28 коп., всього 19 грн. 68 коп."

2.1.2. З моменту набрання чинності постановою або іншим нормативно-правовим актом про встановлення/зміну тарифу на транспортування теплової енергії, вартість послуг з транспортування теплової енергії, визначена даним Договором змінюється без додаткового погодження Сторін.

2.4. Вартість послуг з транспортування теплової енергії за один календарний місяць визначається з кількості Гкал теплової енергії транспортованої у відповідному календарному місяці.

2.5. Теплогенеруюча компанія зобов'язана до 14 числа місяця, наступного за місяцем транспортування теплової енергії, оплатити Теплотранспортуючій компанії вартість наданих послуг з транспортування теплової енергії."

виклавши пункт 9.2. Договору №2/10 в наступній редакції: „9.2. Даний Договір набуває чинності з 01.09.2005 р. та діє до 31.12.2014 р.

9.2.3. Якщо жодна із Сторін даного Договору не пізніше ніж за один календарний місяць до закінчення строку дії Договору не надасть іншій стороні належним чином оформлене повідомлення про припинення дії Договору, дія даного Договору щорічно продовжується на один календарний рік.

9.2.4. Даний Договір може бути розірваний за згодою Сторін.

Умови даного Додаткового Договору поширюються на правовідносини та зобов'язання Сторін, що виникли до моменту укладення даного Додаткового Договору, а саме - з 01 січня 2014 р."

2. Прийняти нове рішення, яким:

1) Внести зміни до Договору №2/10 перевезення вантажу (теплової енергії) від 01 вересня 2005 р., (надалі Договір 2\10), а саме: виклавши розділ 2 і пункти Договору №2/10 в наступній редакції:

" 2.1. З 01 січня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (окрім населення) становить 41 грн. 37 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 8 грн. 27 коп., всього 49 грн. 64 коп.

З 01 червня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (окрім населення) становить 43 грн. 04 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 8 грн. 61 коп., всього 51 грн. 65 коп.

З 01 липня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб населення становить 43 грн. 04 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 8 грн. 61 коп., всього 51 грн. 65 коп.

2.1.1. Вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії є державною регульованою ціною (тарифом), яка встановлюється уповноваженим органом. Вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб населення з 01 січня 2014 р. по 30 червня 2014 р. (до встановлення тарифу на транспортування теплової енергії для потреб населення) відповідно до Висновків Державної інспекції з контролю за цінами в Сумській області щодо розрахунків економічно обґрунтованих планових витрат на виробництво житлово-комунальних послуг від 01.10.2010 № 153 та №157 становить 16 грн. 40 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 3 грн. 28 коп., всього 19 грн. 68 коп."

2.1.2. З моменту набрання чинності постановою або іншим нормативно-правовим актом про встановлення/зміну тарифу на транспортування теплової енергії, вартість послуг з транспортування теплової енергії, визначена даним Договором змінюється без додаткового погодження Сторін.

2.6. Вартість послуг з транспортування теплової енергії за один календарний місяць визначається з кількості Гкал теплової енергії транспортованої у відповідному календарному місяці.

2.7. Теплогенеруюча компанія зобов'язана до 14 числа місяця, наступного за місяцем транспортування теплової енергії, оплатити Теплотранспортуючій компанії вартість наданих послуг з транспортування теплової енергії." виклавши пункт 9.2. Договору №2/10 в наступній редакції: „9.2. Даний Договір набуває чинності з 01.09.2005 р. та діє до 31.12.2014 р.

9.2.5. Якщо жодна із Сторін даного Договору не пізніше ніж за один календарний місяць до закінчення строку дії Договору не надасть іншій стороні належним чином оформлене повідомлення про припинення дії Договору, дія даного Договору щорічно продовжується на один календарний рік.

9.2.6. Даний Договір може бути розірваний за згодою Сторін.

Умови даного Додаткового Договору поширюються на правовідносини та зобов'язання Сторін, що виникли до моменту укладення даного Додаткового Договору, а саме - з 01 січня 2014 р."

3. В іншій частині рішення господарського суду Сумської області від 13.10.2014 року по справі №920/1332/14 залишити без змін.

Відповідач за первісним позовом - ПАТ «Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім.М.В.Фрунзк» із рішенням суду не погодився, звернувся до апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального права, просить скасувати рішення господарського суду Сумської області від 13 жовтня 2014 року по справі №920/1332/14 повністю. Прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог за первісним позовом ТОВ "Сумитеплоенерго" та задовольнити зустрічний позов ПАТ "Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе".

Ухвалами Харківського апеляційного господарського суду від 10.11.2014р. прийнято апеляційні скарги до провадження. Розгляд апеляційних скарг призначено на "10" грудня 2014 р. о 10:00 та 10:15 год. у складі колегії суддів: головуючий суддя Горбачова Л.П., судді: Істоміна О.А., Тарасова І.В.

Зважаючи на те, що в провадженні Харківського апеляційного господарського суду знаходяться апеляційні скарги на одне і те ж рішення господарського суду Сумської області від 13.10.2014 року по справі №920/1332/14, колегія суддів вважає за необхідне прийняти їх до спільного розгляду.

У судовому засіданні 10.12.2014р. оголошено перерву до 17.12.2014р. до 09:45 год.

Розпорядженням секретаря судової палати №3 від 17.12.2014р. у зв'язку з хворобою судді Тарасової І.В. для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Горбачова Л.П., судді: Барбашова С.В., Істоміна О.А.

16.12.2014р. до суду від ТОВ «Сумитеплоенерго» надійшли пояснення (вх.№12413 ) по справі.

У судовому засіданні представник позивача за первісним позовом підтримала вимоги своєї апеляційної скарги в повному обсязі, заперечує проти задоволення апеляційної скарги відповідача за первісним позовом та вважає рішення суду першої інстанції незаконним та необґрунтованим, просить скасувати рішення господарського суду Сумської області від 13 жовтня 2014 року по справі №920/1332/14 частково та прийняти в цій частині нове рішення, яким викласти пункти договору в редакції, що зазначена в апеляційній скарзі позивача за первісним позовом.

17.12.2014р. ТОВ «Сумитеплоенерго» заявило клопотання (вх.№12490) про виклик представника Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг для дачі пояснень з питання застосування тарифів при здійсненні ліцензійної діяльності з транспортування теплової енергії позивачем за первісним позовом.

Відповідач за первісним позовом проти задоволення заявленого позивачем за первісним позовом заперечував.

Колегія суддів, розглянувши заявлене позивачем за первісним позовом клопотання, дійшла висновку про його відхилення, оскільки заявник не обґрунтував заявлене клопотання, а в матеріалах справи містяться роз'яснення Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг для дачі пояснень з питання застосування тарифів.

Представник відповідача за первісним позовом проти задоволення апеляційної скарги позивача за первісним позовом заперечував, просив свою апеляційну скаргу задовольнити, а рішення господарського суду Сумської області від 13 жовтня 2014 року по справі №920/1332/14 скасувати повністю. Прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог за первісним позовом ТОВ "Сумитеплоенерго" та задовольнити зустрічний позов ПАТ "Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе".

Дослідивши матеріали справи та доводи апеляційних скарг, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, Рішенням Сумської міської ради №322 від 20.05.2011 р. «Про визначення виробників та виконавців послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення в місті Суми» виробниками та виконавцями послуг в м. Суми з централізованого опалення, постачання гарячої води визначено ВАТ «Сумське МНВО ім. М.В. Фрунзе» в межах території обслуговування згідно з додатком 1; ТОВ «Сумитеплоенерго» в межах території обслуговування згідно з додатком 2.

01 вересня 2005р. між ВАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» і ТОВ «Сумитеплоенерго» був укладений договір №2/10 (з протоколом розбіжностей від 11 листопада 2005р.) перевезення вантажу, відповідно до умов якого позивач зобов'язувався доставляти ввірений йому відповідачем вантаж - теплову енергію в теплоносії - гарячої мережної води в пункті призначення на вказані у п. 3.9. об'єкти юридичних та фізичних осіб - споживачів житлово-комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання, надавати відповідачу теплову енергію, а останній зобов'язувався сплачувати позивачу за перевезення теплової енергії встановлену п. 2.2. договору плату на умовах, в порядку та в строки, встановлені Договором.

Відповідно до п.2.1. договору загальна вартість договору включає в себе провізну плату відправника перевізнику та перевезення останнім теплової енергії за договором, визначається сумуванням всіх провізних плат та складає за 12 календарних місяців з моменту підписання сторонами договору 3037200 грн. 00 коп. без врахуванням ПДВ.

Згідно з п. 2.2. договору розмір провізної плати з врахуванням ПДВ за один місяць перевезення теплової енергії вказаний в акті приймання-передачі виконаних робіт, який сторони зобов'язані скласти та підписати в порядку, встановленому розд.3 договору. Розрахунок розміру провізної плати на момент підписання сторонами договору здійснений з врахуванням того, що згідно з вимогами Закону України «Про теплопостачання» провізна плата є складовою частиною тарифу на послуги центрального опалення та гарячого водопостачання, який затверджується у встановленому порядку органами місцевого самоврядування.

Відповідно до п. 2.3. договору загальна вартість договору та провізна плата можуть бути змінені за згодою сторін, яка оформлюється додатковою угодою до договору.

Позивач за первісним позовом в обґрунтування своїх вимог посилається на те, що ним був підготовлений додатковий договір від 16.06.2014 р. про внесення змін до договору перевезення вантажу (теплової енергії) № 2/10 від 01.09.2005р., яким було внесено наступні зміни в тексті договору в усіх відмінках та значеннях змінити: «Відправник» на «Теплогенеруюча компанія»; «Перевізник» на «Теплотранспортуюча компанія»; «перевезення» на «транспортування»; «вантаж» на «теплова енергія»; «перевезення вантажу (теплової енергії)» на «транспортування теплової енергії»; «провізна плата» на «плата за транспортування теплової енергії»; «період перевезення» на «період транспортування»; виклавши розділ 2 і пункти Договору в наступній редакції: « 2.1. З 01 січня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (окрім населення) становить 41 грн. 37 коп. (без ПДВ), крім того, ПДВ 08 грн. 27 коп., всього 49 грн. 64 коп.

З 01 червня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (окрім населення) становить 43 грн. 04 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 08.грн. 61 коп., всього 51 грн. 65 коп.

З 01 липня 2014 р. вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб населення становить 43 грн. 04 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 08 грн. 61 коп., всього 51 грн. 65 коп.

2.1.1 Вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії є державною регульованою ціною (тарифом), яка встановлюється уповноваженим органом. Вартість послуг з транспортування 1 Гкал теплової енергії для потреб населення з 01 січня 2014 р. по 30 червня 2014р. (до встановлення тарифу на транспортування теплової енергії для потреб населення) відповідно до Висновків Державної інспекції з контролю за цінами в Сумській області щодо розрахунків економічно обґрунтованих планових витрат на виробництво житлово-комунальних послуг від 01.10.2010 р. №153 та №157 становить 16 грн. 40 коп. (без ПДВ), крім того ПДВ 03 грн. 28 коп., всього 19 грн. 68 коп.

2.1.2 3 моменту набрання чинності постановою або іншим нормативно-правовим актом про встановлення/зміну тарифу на транспортування теплової енергії, вартістьпослуг з транспортування теплової енергії, визначена даним Договором змінюється без додаткового погодження Сторін.

2.2 Вартість послуг з транспортування теплової енергії за один календарний місяць визначається з кількості Гкал теплової енергії, транспортованої у відповідному календарному місяці.

2.3 Теплогенеруюча компанія зобов'язана до 14 числа місяця, наступного за місяцем транспортування теплової енергії, оплатити Теплотранспортуючій компанії вартість наданих послуг з транспортування теплової енергії.

3.13. Теплогенеруюча компанія протягом 3-х днів з дня отримання вказаних п.3.12 Договору документів зобов'язана підписати акт приймання-передачі наданих за цим Договором послуг та один його примірник передати Теплотранспортуючій компанії, а у разі наявності документального обґрунтованих заперечень підписати цей акт із зазначенням в акті конкретних обґрунтованих документами заперечень, обов'язковим додаванням до акту документів на обґрунтування заперечень. У випадку недотримання Теплогенеруючою компанією вимог цього пункту, підписаний Теплотранспортуючою компанією акт наданих за цим договором послуг вважається погодженим (підписаним) Теплогенеруючою компанією без зауважень".

9.2. Даний Договір набуває чинності з 01.09.2005 року та діє до 31.12.2014р.

9.2.1. Якщо жодна із Сторін даного договору не надасть іншій стороні належним чином оформлене повідомлення про припинення дії договору, дія даного Договору щорічно продовжується на один календарний рік.

9.2.2. Даний Договір може бути розірваний за згодою сторін.

Умови даного Додаткового договору поширюються на правовідносини та зобов'язання Сторін, що виникли до моменту укладеного даного Додаткового Договору, а саме - з 01 січня 2014 року".

Як вбачається з матеріалів справи, листом №1758 від 16.06.2014 р. Позивач за первісним позовом направив два примірники вказаного Додаткового договору на адресу відповідача за первісним позовом для відповідного реагування (а.с.29).

Проте відповідач з редакцією позивача не погодився, про що повідомив листом №18-7/1366 від 07.07.2014р. з протоколом розбіжностей (а.с.30).

Відповідач - ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе», у зустрічному позові, просить внести зміни до Договору № 2/10 перевезення вантажу (теплової енергії) від 01.09.2005р. (далі - Договір), а саме:

викласти п. 2.1. Договору в наступній редакції: « 2.1. Вартість транспортування 1 Гкал теплової енергії становить:

- для населення - 32,17 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.07.2014р.;

- для релігійних організацій - 32,17 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.08.2014р.;

- для бюджетних установ та інших споживачів (крім населення):

- 32,78 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.01.2014р.;

- 32,17 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.06.2014р.».

Викласти п. 9.2.2. Договору в наступній редакції:

« 9.2.2.. Даний Договір може бути розірваний за згодою Сторін. Зміни до Договору, затверджені судовим рішенням по справі № 920/1332/14 поширюються на правовідносини між Сторонами за даним Договором з 01 січня 2014р.».

Відповідно до ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Згідно з ч.1. ст.651 ЦК України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом (ч.2 статті 651 ЦК України). Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору (ч.3 статті651 ЦК України).

Відповідно до ст. 652 ЦК України допускається зміна або розірвання договору у зв'язку з істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

У разі розірвання договору внаслідок істотної зміни обставин суд, на вимогу будь - якої із сторін, визначає наслідки розірвання договору виходячи з необхідності справедливого розподілу між сторонами витрат, понесених ними у зв'язку з виконанням цього договору.

Таким чином, за відсутності згоди (домовленості) сторін про зміну умов договору він може бути змінений на вимогу однієї із сторін за рішенням суду лише за наявності підстав, передбачених договором або законом.

Позовні вимоги ТОВ «Сумитеплоенерго» та ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» були мотивовані істотною зміною обставин, що полягає у зміні компетентним органом тарифу на транспортування теплової енергії, що підтверджується наступним.

Відповідно до частини 2 статті 20 Закону України «Про теплопостачання» вбачається, що тарифи на теплову енергію, реалізація якої здійснюється суб'єктами господарювання, що займають монопольне становище на ринку, є регульованими.

Згідно з пункту 3 частини 1 статті 1 Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг» транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами є комунальною послугою, на яку комісією встановлюється тариф. Статтею 2 цього ж Закону України встановлено, що органом державного регулювання у сфері комунальних послуг є Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг (далі за текстом - «НКРКП»).

Судом першої інстанції встановлено, що транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами в місті Суми здійснюється ТОВ «Сумитеплоенерго» на підставі ліцензії серії АД №041922, виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг 13.12.2012 р. на підставі рішення №264 від 23.11.2012р. Строк дії ліцензії встановлено з 01.12.2012р. по 30.11.2017р.

Згідно з п. 2.6. Ліцензійних умов, затверджених Постановою НКРКП №277 від 10.08.2012 р., провадження господарської діяльності з транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами - ліцензіати з транспортування теплової енергії здійснюють її транспортування за тарифами, затвердженими НКРКП, та органами місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законодавством.

Місцевий господарський суд дійшов вірного висновку, що транспортування теплової енергії ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» повинно здійснюватись відповідно до встановлених НКРКП тарифів на транспортування теплової енергії.

Постановами НКРКП № 243 від 29.11.2013р. та № 471 від 31.12.2013р. «Про встановлення тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування, постачання для потреб бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) ТОВ «Сумитеплоенерго» було встановлено тариф на транспортування теплової енергії з 01.01.2014р. нарівні 41 грн. 37 коп./Гкал (без ПДВ).

Відповідно до постанов НКРКП №301 від 08.04.2014р. та №525 від 16.05.2014р. ТОВ «Сумитеплоенерго» було встановлено новий тариф на транспортування теплової енергії з 01.06.2014р. для потреб бюджетних установ та інших споживачів (крім населення), а з 01.07.2014р. для потреб населення на рівні 43 грн. 04 коп./Гкал (без ПДВ).

Як вбачається з матеріалів справи, постановою НКРКП «Про встановлення тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування для потреб населення ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» від 08.04.2014р. № 302 затверджено тариф на транспортування для потреб населення ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» у розмірі 32,17 грн./Гкал (без ПДВ) з 01.07.2014р.

Постановою НКРКП «Про встановлення тарифів на теплову енергію, їївиробництво, транспортування для потреб релігійних організацій ПАТ «Сумське НВО ім. М.В.Фрунзе» від 11.07.2014р. №1027 затверджений тариф на транспортування теплової енергії для потреб релігійних організацій ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» на рівні 32,17 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.08.2014р.

Постановою НКРКП «Про встановлення тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування для потреб бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» від 31.12.2013р. № 498 затверджений тариф на транспортування теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» на рівні 32,78 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.01.2014р.

Постановою НКРКП «Про встановлення тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування для потреб бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» від 31.03.2014р. № 239 затверджений тариф на транспортування теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» на рівні 32,78 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.01.2014р.

Постановою НКРКП «Про встановлення тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування для потреб бюджетних установ та інших споживачів(крім населення) ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» від 16.05.2013р. № 526 затверджений тариф на транспортування теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» на рівні 32,17 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.06.2014р.

Сторони не заперечують, що вказані тарифи на транспортування теплової енергії, як споживачам ТОВ «Сумитеплоенерго» так і споживачам ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» не скасовані у встановленому законом порядку.

Таким чином, у зв'язку зі зміною істотних обставин, пов'язаних з встановленням компетентним органом тарифу на транспортування теплової енергії, вимоги сторін в частині зміни умов Договору щодо вартості транспортування теплової енергії є обґрунтованими.

Колегія суддів погоджується з висновками місцевого господсрького суду, що матеріали справи не містять доказів на підтвердження наявності істотних обставин, які б свідчили про необхідність внесення змін до договору в частині зміни назви сторін з «Відправник» на «Теплогенеруюча компанія»; «Перевізник» на «Теплотранспортуюча компанія»; «перевезення» на «транспортування»; «вантаж» на «теплова енергія»; «перевезення вантажу (теплової енергії)» на «транспортування теплової енергії»; «провізна плата» на «плата за транспортування теплової енергії»; «період перевезення» на «період транспортування». Крім того, судова колегія апеляційної інстанції не вбачає підстав для внесення змін в порядок здійснення розрахунків між сторонами та викладення пунктів 2.3 та 3.13. Договору в новій редакції: « 2.3.Теплогенеруюча компанія зобов'язана до 14 числа місяця,наступного за місяцем транспортування теплової енергії, оплатити Теплотранспортуючій компанії вартість наданих послуг з транспортування теплової енергії.

Щодо викладення в новій редакції п.9.2. 9.2.1., 9.2.2. Договору та поширення умов Додаткового договору на правовідносини та зобов'язання сторін, що виникли до моменту укладення Додаткового договору з 01.01.2014р., то суд першої інстанції вірно встановив, що фактично позивач за первісним позовом та позивач за зустрічним позовом у своїх вимогах про зміну договору з 01.01.2014 р. надають його умовам зворотної сили, проте норми законодавства не містять імперативних приписів щодо обов'язкового внесення змін до договорів про перевезення вантажу (теплової енергії), а самими сторонами в договорі не досягнуто згоди щодо цього, а отже такі вимоги суперечать приписам ст. 653 ЦК України та ст. 188 ГК України.

Господарський суд Сумської області, задовольняючи частково вимоги ТОВ «Сумитеплоенерго» в частині внесення змін до Договору, щодо приведення вартості транспортування теплової енергії у відповідність до тарифів на теплову енергію, встановлених НКРКП для споживачів ТОВ «Сумитеплоенерго» та, відмовляючи ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» у внесенні змін до Договору в частині зміни вартості транспортування теплової енергії відповідно до встановлених НКРКП тарифів на теплову енергію для споживачів ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе», виходив з того, що тариф на транспортування теплової енергії встановлений НКРКП для ПАТ «Сумське машинобудівне науково-виробниче об'єднання ім. М.В. Фрунзе» у вказаних постанова) на випадок отримання в установленому законом порядку відповідної ліцензії та здійснення такої діяльності.

Колегія суддів не погоджується з такими доводами місцевого господарського суду, виходячи із наступного.

Рішенням Сумської міської ради № 322 від 20.05.2011р. «Про визначення виробників та виконавців послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення в місті Суми» визначено ТОВ «Сумитеплоенерго» та ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» виконавцями послуг з централізованого опалення в межах території обслуговування.

Зазначеним рішенням було розподілено між ТОВ «Сумитеплоенерго» та ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» споживачів теплової енергії у місті Суми.

Постановами НКРКП № 243 від 29.11.2013р., № 471 від 31.12.2013р. » № ЗОЇ від 08.04.2014р. та № 525 від 16.05.2014р. встановлені тарифи на виробництво, транспортування та постачання теплової енергії споживачам (бюджетні установи, населення, інші споживачі (крім населення)) ТОВ «Сумитеплоенерго».

У той же час для споживачів (бюджетні установи, населення, інші споживачі (крім населення)) теплової енергії ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» постановами НКРКП № 302 від 08.04.2014р., № 1027 від 11.07.2014р., № 498 від 31.12.2013р., № 239 від 31.03.2014р. № 526 від 16.05.2013р. встановлені інші тарифи на транспортування теплової енергії.

Таким чином, постановами НКРКП визначена різна вартість транспортування теплової енергії для категорій споживачів ТОВ «Сумитеплоенерго» та ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе».

ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» не є споживачем теплової енергії ТОВ «Сумитеплоенерго», а є окремим виробником та постачальником теплової енергії в межах визначеної території обслуговування. Отже, тариф встановлений на транспортування теплової енергії для споживачів теплової енергії ТОВ «Сумитеплоенерго» не може застосовуватися при визначенні вартості транспортування теплової енергії ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» власним споживачам.

Судом встановлено, що єдиним виконавцем послуг з транспортування теплової енергії в місті Суми є ТОВ «Сумитеплоенерго», яке надає вказану послугу на підставі ліцензії серії АД №041922, виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг 13.12.2012р. на підставі рішення №264 від23.11.2012 р. Строк дії ліцензії встановлено з 01.12.2012р. по 30.11.2017р. ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» повідомило про відсутність ліцензії на транспортування теплової енергії та можливості здійснення діяльності з транспортування теплової енергії у зв'язку з відсутністю власних теплових мереж.

Постановою НКРКП «Про встановлення тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування для потреб населення ПАТ «Сумське НВО ім. М.В.Фрунзе» від 08.04.2014р. № 302 затверджено тариф на транспортування для потреб населення ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» у розмірі 32,17 грн./Гкал (без ПДВ) з 01.07.2014р.

Постановою НКРКП «Про встановлення тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування для потреб релігійних організацій ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» від 11.07.2014р. № 1027 затверджений тариф на транспортування теплової енергії для потреб релігійних організацій ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» на рівні 32,17 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.08.2014р.

Постановою НКРКП «Про встановлення тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування для потреб бюджетних установ та інших споживачів крім населення) ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» від 16.05.2013р. № 526 затверджений тариф на транспортування теплової енергії для потреб бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» на рівні 32,17 грн/Гкал (без ПДВ) з 01.06.2014р.

Вищезазначеними постановами визначена вартість транспортування теплової енергії ПАТ «Сумське НВО ім.М.В.Фрунзе» для споживачів в межах території обслуговування, визначеної рішенням Сумської міської ради № 322 від 20.05.2011р. «Про визначення виробників та виконавців послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення в місті Суми».

Відповідно до постанови Кабінету міністрів України від 1 червня 2011р. №869 «Про забезпечення єдиного підходу до формування тарифів на житлово-комунальні послуги» передбачений порядок розрахунку тарифів на теплову енергію у випадку коли суб'єкт господарювання не здійснює транспортування теплової енергії.

Пунктами 17-22 Постанови визначений перелік витрат, що включається до розрахунку собівартості тарифу на теплову енергію: виробничі витрати, адміністративні витрати, витрати на збут, інші операційні витрати та фінансові витрати.

Відповідно до п. 18 Постанови, до виробничих витрат включається зокрема і витрати на транспортування теплової енергії іншими суб'єктами господарювання (плануються ліцензіатом відповідно до укладених договорів, зокрема попередніх, виходячи з необхідного обсягу теплової енергії, передбаченого річним планом її транспортування, та діючих цін).

В матеріалах справи містяться додатки до постанов НКРКП № 302 від 08.04.2014р., №1027 від 11.07.2014р., №498 від 31.12.2013р., №239 від 31.03.2014р. №526 від 16.05.2013р., якими визначена структура тарифів на транспортування теплової енергії ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» (а.с.97-100). Із аналізу яких вбачається, що перелік витрат планованої виробничої собівартості транспортування теплової енергії споживачам ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» включає лише такі виробничі витрати як транспортування теплової енергії мережами інших підприємств.

Структура тарифу на транспортування теплової енергії ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» не містить витрат, пов'язаних з транспортуванням теплової енергії безпосередньо ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе».

Отже, тариф на теплову енергію ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» встановлений з урахуванням сплати ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» послуги з транспортування тепловою енергією, що надається іншим господарюючим суб'єктом.

Відповідно до статті 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Згідно зі ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

Таким чином, рішення суду першої інстанції в частині внесення змін до договору в частині зміни вартості транспортування теплової енергії у відповідності до встановлених НКРКП тарифів на теплову енергію для споживачів ТОВ «Сумитеплоенерго» підлягає скасуванню, а апеляційна скарга ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» в частині внесення змін до договору № 2/10 перевезення вантажу (теплової енергії) від 01.09.2005р., виклавши п. 2.1. розділу 2 Договору № 2/10 з передачі теплової енергії в наступній редакції: « 2.1. Вартість транспортування 1 Гкал теплової енергії для населення - 32,17 грн/Гкал (без ПДВ), для релігійних організацій - 32,17 грн/Гкал (без ПДВ), для бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) - 32,17 грн/Гкал (без ПДВ)».

На підставі вищевикладеного колегія суддів дійшла висновку про те, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду прийнято при неповному зясіванні обставин, що мають значення для справи та з порушенням норм матеріального права, а тому апеляційна скарга позивача за первісним позовом не підлягає задоволенню, апеляційна скарга позивача за зустрічним позовом підлягає частковому задоволенню, а рішення господарського суду Сумської області від 13.10.2014 року по справі №920/1332/14 скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, п.2 ст.103, п.1, п.4.ч.1 ст.104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ТОВ «Сумитеплоенерго» залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» задовольнити частково.

Рішення господарського суду Сумської області від 13.10.2014 року по справі № 920/1332/14 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким у первісному позові ТОВ «Сумитеплоенерго» внесення змін до договору перевезення вантажу (теплової енергії) відмовити.

Зустрічний позов ПАТ «Сумське НВО ім. М.В. Фрунзе» задовольнити частково, внести зміни до договору №2/10 перевезення вантажу (теплової енергії) від 01.09.2005р., виклавши п. 2.1. розділу 2 Договору № 2/10 з передачі теплової енергії в наступній редакції: « 2.1. Вартість транспортування 1 Гкал теплової енергії для населення - 32,17 грн/Гкал (без ПДВ), для релігійних організацій - 32,17 грн/Гкал (без ПДВ), для бюджетних установ та інших споживачів (крім населення) - 32,17 грн/Гкал (без ПДВ)».

Повний текст постанови складено 19.12.2014 року.

Головуючий суддя Горбачова Л.П.

Суддя Барбашова С.В.

Суддя Істоміна О.А.