|
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _________________________________________________________________________________________ |
|
П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ УКРАЇНИ |
|
"29" січня 2009 р. |
Справа № 15/180-08-3999 |
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді В.Б.Туренко
суддів Л.І.Бандури, Л.В. Поліщук
при секретарі судового засідання -О.О.Соломахіній
за участю представників сторін:
від позивача -Заіканова Г.М.
від відповідача -ОСОБА_1-Гусаров О.Л.
від відповідача - Виконкому Одеської міськради -не з'явився, про день, час та місце апеляційного розгляду повідомлений належним чином
від 3-іх осіб - ОСОБА_2, ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ ''РОСС Інвест''
на рішення господарського суду Одеської області від 08.12.2008р.
у справі № 15/180-08-3999
за позовом ТОВ ''РОСС Інвест''
до ОСОБА_1, Виконавчого комітету Одеської міської ради
за участю 3-тіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні - відповідача ОСОБА_2, ОСОБА_3
про визнання дій відповідача такими, що перешкоджають діяльності товариства та порушують його права; визнання відповідача виключеним зі складу засновників товариства, про припинення дій відповідача, пов'язаних з неможливістю внесення реєстраційних змін до статуту товариства,
встановив:
ТОВ ''РОСС Інвест'' 22.09.2008р. звернулось з позовом до ОСОБА_1 про визнання його дій, пов'язаних з ухиленням від участі у реєстрації змін до Статуту ТОВ ''РОСС Інвест'' такими, що перешкоджають діяльності товариства та порушують його права; про визнання ОСОБА_1 виключеним зі складу засновників товариства з моменту прийняття загальними зборами рішення -27.12.2005р.; про припинення дії пов'язаної з неможливістю внести реєстраційні зміни до Статуту товариства у зв'язку з ухиленням ОСОБА_1 від участі у реєстрації таких змін шляхом зобов'язання відділу державних реєстраторів виконкому Одеської міської ради зареєструвати зміни до Статуту товариства відповідно до поданої заяви ОСОБА_1 про вихід із учасників товариства із передачею його долі у розмірі 50% на користь учасника товариства -Товариства з обмеженою відповідальністю ''Берег -Груп''. Відділ державних реєстраторів юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців виконавчого комітету Одеської міської ради визначено як 3-тю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, а громадян ОСОБА_3 та ОСОБА_2 як 3-іх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.
Позовні вимоги мотивовані тим, що ТОВ ''РОСС Інвест'' було створено 06.08.2004р., зареєстровано 13.08.2004р. Учасниками товариства були ОСОБА_1 та ТОВ ''Берег -Груп'' з частками у статутному фонді по 50% кожний. 08.12.2005р. ОСОБА_1, згідно розписки, отримав 570000 доларів США в якості повороту інвестиції та частки прибутку, пов'язаних з його участю в ТОВ ''РОСС Інвест'' у зв'язку з виходом зі складу засновників цього товариства. Тією ж самою розпискою ОСОБА_1 взяв на себе зобов'язання офіційно оформити свій вихід зі складу засновників не пізніше 15.12.2005р. Розписка від 08.12.2005р. була підписана ОСОБА_1 в присутності ОСОБА_3 та ОСОБА_2 08.12.2005р. ОСОБА_1 надіслав на ім'я директора товариства заяву про вихід зі складу засновників з проханням передачі належної йому долі у розмірі 50% на користь ТОВ ''Берег -Груп''. Однак, ця заява не була нотаріально засвідчена і від оформлення її належним чином ОСОБА_1 відмовився. Відповідно до рішення Приморського районного суду м. Одеси від 15.06.2006р. ОСОБА_1 було виключено зі складу учасників товариства, проведені відповідні реєстраційні зміни до Статуту, учасниками товариства стали: ТОВ ''Берег -Груп'', ОСОБА_4, ОСОБА_5. У подальшому це рішення скасовано ухвалою апеляційного суду Одеської області від 19.09.2007р., справу передано на новий розгляд, під час якого ухвалою суду від 23.11.2007р. провадження у справі було закрито на підставі п.1 ч.1 ст.205 ЦПК України. 18.06.2008р. Приморським районним судом м. Одеси постановлена ухвала про поворот виконання рішення Приморського райсуду м. Одеси від 15.06.2006р., у зв'язку з чим внесені зміни у реєстраційні дані учасників товариства. В липні 2008р. ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до ТОВ ''РОСС Інвест'' про визнання акту недійсним та відновлення становища, яке існувало до порушення. Рішенням господарського суду від 14.08.2008р. позов задоволено. Оскільки відповідач у діяльності товариства ніякої участі не приймає, жодний пункт обов'язків учасника товариства не виконує, добровільно вийти зі складу учасників не бажає, на збори для вирішення питання про його виключення не з'являється, що перешкоджає нормальному функціонуванню товариства, зупиняє повністю його діяльність, позивач звернувся з даним позовом (а.с. 1-5 т.1).
Заперечуючи проти позову відповідач ОСОБА_1 послався на факти встановлені рішенням господарського суду Одеської області від 14.08.2008р. у справі № 31/64-08-2999, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.09.2008р., на те, що заяву та розписку від 08.12.2005р. він ніколи не складав і не міг скласти, так як протягом грудня 2005р. перебував за межами України, він не володіє ні російською, ні українською мовами; вирішення питання про виключення учасника з товариства належить до компетенції загальних зборів і не може здійснюватися за рішенням суду (а.с. 38 т.1).
У письмових поясненнях 3-ті особи ОСОБА_3 та ОСОБА_2 зазначили, що у 2005 році вони були радниками відповідача щодо його інвестиційної діяльності у м. Одесі. В грудні 2005р. останній вирішив вийти зі складу засновників ТОВ ''РОСС Інвест'' на умові одночасної виплати на його користь 570000 доларів США у якості повного та остаточного повернення його інвестиції та прибутку. На його вимогу вони в грудні 2005р. підготували розписку про повне та остаточне врегулювання усіх спірних питань і заяву про виключення зі складу засновників. Зміст розписки, заяви та юридичні наслідки підписання вказаних документів ретельно роз'яснили відповідачу, заперечень з його боку не було. Ці документи він підписав в їх присутності і передав їм на зберігання до отримання інвестиції та прибутку в сумі 570000 доларів США. 05.12.2005р. ОСОБА_1 повідомив ОСОБА_3 та ОСОБА_2 електронною поштою та по телефону про отримання коштів і підтвердив своє розпорядження щодо передачі оригіналів розписки та заяви директору ТОВ ''РОСС Інвест'', що і було ними виконано 08.12.2005р. На неодноразове нагадування щодо офіційного оформлення виходу ОСОБА_1 зі складу учасників, останній не відреагував. У подальшому ОСОБА_3 та ОСОБА_2 були подані уточнення до їх пояснень, де вони зазначили, що дії по підготовці розписки та заяви мали місце не в грудні 2005р., а в листопаді 2005р. (а.с. 33, 94 т.1).
Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.10.2008р. залучено до участі у справі в якості відповідача Виконавчий комітет Одеської міської ради, виключено зі складу 3-іх осіб -Відділ державних реєстраторів юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців виконавчого комітету Одеської міської ради (а.с. 57 т.1).
Письмові заперечення на позов Виконавчим комітетом Одеської міської ради не надані.
22.10.2008р. позивачем подана заява про уточнення позовних вимог (а.с. 58-60 т.1).
Рішенням господарського суду Одеської області від 08.12.2008р. (суддя Петров В.С.), яке оформлено відповідно до вимог ст.84 ГПК України 15.12.2008р., у задоволені позову відмовлено.
Не погодившись із рішенням суду, позивач 23.12.2008р. звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив його скасувати, позов задовольнити, посилаючись на невідповідність висновків суду дійсним обставинам справи,на порушення норм матеріального та процесуального права.
Письмові пояснення на апеляційну скаргу від виконкому Одеської міської ради та 3-іх осіб не надійшли.
У відзиві на апеляційну скаргу відповідач ОСОБА_1 зазначив, що доводи скаржника є необґрунтованими, не відповідаючими матеріалам справи та чинному законодавству.
Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи із наступного.
ТОВ ''РОСС Інвест'' створено за рішенням установчих зборів засновників згідно протоколу № 1 від 06.08.2004р. (а.с. 9-10 т.1), зареєстровано Виконавчим комітетом Одеської міської ради 13.08.2004р. із видачею відповідного свідоцтва (а.с. 11 т.1). Учасниками ТОВ ''РОСС Інвест'' при його створені були ТОВ ''Берег -Груп'' та громадянин Ізраілю ОСОБА_1 з частками у статутному фонді по 50% кожний.
За твердженням позивача, ОСОБА_1 на ім'я директора ТОВ ''РОСС Інвест'' подав заяву від 08.12.2005р. про вихід із складу учасників товариства з проханням передати належну йому долю у розмірі 50% на користь ТОВ ''Берег -Груп'', а також розписку від 08.12.2005р. про повне і остаточне врегулювання всіх спірних питань, пов'язаних з участю ОСОБА_1 в ТОВ ''РОСС Інвест'', якою підтвердив отримання 570000 доларів США від ОСОБА_6 у якості повернення інвестиції та частки прибутку, пов'язаних з його участю в ТОВ ''РОСС Інвест'', підтвердив припинення своєї участі в товаристві з моменту зарахування вказаної суми на його рахунок, зобов'язався вихід зі складу учасників ТОВ ''РОСС Інвест'' офіційно оформити не пізніше 15.12.2005р. Підпис ОСОБА_1 на цій розписці підтверджена та засвідчена його повіреними ОСОБА_3 та ОСОБА_2 (а.с. 12-13 т.1) Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ ''РОСС Інвест'' № 2/05 від 27.12.2005р. було вирішено виключити ОСОБА_1 зі складу учасників згідно поданої ним заяви від 08.12.2005р., його частку у статутному фонді розподілити на користь учасника ТОВ ''Берег -Груп'', яка відповідно склала 100%. Оскільки заява подана ОСОБА_1 про вихід зі складу учасників товариства не була нотаріально посвідчена, відповідно до ч.3 ст.29 Закону України ''Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців'', він ухиляється від такого посвідчення, чим перешкоджає зареєструвати відповідні зміни до Статуту, а це у свою чергу перешкоджає діяльності товариства, в якій ОСОБА_1 участі не приймає, у проведенні зборів участі не бере, що є, на думку позивача, підставами для визнання ОСОБА_1 виключеним зі складу засновників ТОВ ''РОСС Інвест'', згідно ст.148 ЦК України, ст.64 Закону України ''Про господарські товариства'' саме з дати проведення загальних зборів -27.12.2005р.
Між тим, статтею 148 ЦК України передбачено, що учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.
Відповідно до ст.10 Закону України ''Про господарські товариства'' учасник товариства має право вийти в установленому порядку з товариства.
Отже, відповідно до ЦК України та Закону України ''Про господарські товариства'' учасник товариства вправі в будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку.
При розгляді даного спору судом першої інстанції встановлено, що заява про вихід зі складу учасників товариства від 08.12.2005р. та розписка від 08.12.2005р. ОСОБА_1 не складались та не могли бути складені, оскільки у вказаний період він перебував за межами України, зазначені документи були передані посадовій особі товариства громадянами ОСОБА_3 та ОСОБА_2, яким ОСОБА_1 не видавав довіреність або інші документи, які б свідчили про уповноваження цих осіб представляти інтереси останнього на території України на вчинення таких дій, органами зв'язку ОСОБА_1 заява про вихід зі складу учасників не направлялась.
Матеріали справи містять рішення господарського суду Одеської області від 14.08.2008р. по справі № 31/64-08-2999, яким задоволені позовні вимоги ОСОБА_1 до ТОВ ''РОС Інвест'', державного реєстратора Катеринчук К.Є., за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача -ТОВ ''Берег-Груп'', ОСОБА_4, ОСОБА_5. про визнання недійсними протоколів, змін до статуту, зобов'язання держреєстратора до вчинення певних дій, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.09.2008р. (в касаційному порядку зазначені судові рішення та постанова не оскаржувались).
З вказаного рішення вбачається, що при розгляді справи № 31/64-08-2999 суд першої інстанції встановив відсутність у реєстраційній справі ТОВ ''РОСС Інвест'' письмової нотаріально засвідченої заяви ОСОБА_1 про вихід зі складу учасників товариства, наявність у реєстраційній справі ТОВ ''РОСС Інвест'' заяви ОСОБА_1 від 17.05.2007р. на адресу державного реєстратора, з якої вбачається, що ОСОБА_1 не здійснював будь-яких дій щодо виходу з числа засновників товариства. Судом першої інстанції встановлений той факт, що ОСОБА_1 є законним засновником (учасником) ТОВ ''РОСС Інвест'' з долею у статутному фонді 50% і ніколи на законних підставах з ТОВ ''РОСС Інвест'' не вибував (а. с. 39-49 т. 1).
Відповідно до ч.2 ст.35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.
Отже, відсутні підстави для визнання ОСОБА_1 виключеним з 27.12.2005р. зі складу засновників на підставі рішення загальних зборів, оформленого протоколом № 02/05 від 27.12.2005р. у зв'язку з із поданням ним заяви про вихід від 08.12.2005р.
З огляду на вищевикладене, клопотання ТОВ ''РОСС Інвест'' про відкладення розгляду справи з причини необхідності надання додаткових доказів, які підтверджують фактичне отримання ОСОБА_1 570000 доларів США в рахунок повернення інвестиції та частки прибутку, пов'язаних з його участю у ТОВ ''РОСС Інвест'', відхилено судовою колегією.
Позивач також просив визнати ОСОБА_1 виключеним зі складу засновників товариства з 27.12.2005р. на підставі ст.64 Закону України ''Про господарські товариства''.
Вказаною законодавчою нормою передбачено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Виключення учасника з товариства з обмеженою відповідальністю відповідно до ст.59 вказаного Закону належить до компетенції загальних зборів учасників товариства, а не суду.
Однак, на загальних зборах учасників 27.12.2005р. вирішувалось питання про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників, але не з підстав, передбачених ст.64 Закону України ''Про господарські товариства'', а у зв'язку із подачею заяви про вихід. Крім того, суд першої інстанції обґрунтовано зазначив, що позивачем не доведений факт систематичного невиконання ОСОБА_1 або неналежного виконання ним обов'язків, або перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, оскільки в матеріалах справи немає жодного доказу на підтвердження наведеного. Листи ОСОБА_1 від 28.08.2006р., 11.09.2006р. адресовані генеральному директору ТОВ ''РОСС Інвест'' стосовно вимоги щодо призначення загальних зборів учасників з певним колом питань порядку денного свідчить про зворотнє (а. с. 114-118 т.1).
З урахуванням наведеного, суд правомірно дійшов висновку про відсутність підстав для визнання ОСОБА_1 виключеним зі складу засновників ТОВ ''РОСС Інвест'' з моменту прийняття зборами рішення -27.12.2005р., а відтак і відсутні підстави для задоволення позовних вимог про визнання дій ОСОБА_1, пов'язаних ухиленням від участі у реєстрації змін до Статуту товариства такими, що перешкоджають діяльності товариства, та порушують його права; про припинення дії, пов'язаної з неможливістю внести реєстраційні зміни до Статуту товариства.
З огляду на наведене, рішення суду скасуванню не підлягає.
Керуючись ст. ст. 99, 103, 105, Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -
постановила:
Рішення господарського суду Одеської області від 08.12.2008р. у справі № 15/180-08-3999 залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом одного місяця з дня набрання постанови законної сили.
Головуючий суддя В.Б. Туренко
Суддя Л.І. Бандура
Суддя Л.В. Поліщук