ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.10.2014 року Справа № 904/720/14

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Сусла Я.Б.

за участі представників сторін:

від скаржника: Верхацький І.В., представник, довіреність № 221/13-Н від 28.02.13р.;

від ліквідатора: Сокол О.Ю., представник, довіреність № 1 від 14.04.14р.

представники інших учасників провадження у справі в судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль", м. Київ

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.08.2014р. у справі № 904/720/14

за заявою голови ліквідаційної комісії Приватного підприємства "Згода 06", м. Дніпропетровськ

до боржника Приватного підприємства "Згода 06", м. Дніпропетровськ, вул. Ударників, буд. 27, код ЄДРПОУ 34513839

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.08.2014р. у справі № 904/720/14(суддя Владимиренко І.В.) клопотання ліквідатора № 14/08-14-1 від 14.08.2014р. з урахуванням уточнення задоволено; надано згоду на продаж майнових активів, що є предметом забезпечення кредиторських вимог ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", а саме: будівлі складу для зберігання непродовольчих товарів ПП "Згода 06", шляхом торгів у формі аукціону з направленням виручених коштів виключно для задоволення заставного кредитора ПАТ "Райффайзен Банк Аваль"; встановлено, що кошти які залишаються після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереження та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси; клопотання ліквідатора № 14/08-14-2 від 14.08.2014р. задоволено; визнано організатора аукціону Товарну Біржу "Днепрофорвард" (49027, м. Дніпропетровськ, пр. К. Маркса, б. 18, офіс 6; код ЄДРПОУ 35740301) учасником провадження у справі № 904/720/14 про банкрутство ПП "ЗГОДА 06".

Не погодившись із вказаною ухвалою суду, ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" звернулося до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.08.2014 року у справі № 904/720/14 в повному обсязі.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що господарським судом при прийнятті оскаржуваної ухвали були порушені норми матеріального та процесуального права, зокрема судом не було належним чином повідомлено скаржника про призначення на 21.08.2014р. судового засідання з розгляду клопотань ліквідатора, чим були порушені процесуальні права скаржника на участь в судовому засіданні. Також, скаржник вказує, що ліквідатором не було погоджено зі скаржником, як заставним кредитором, порядку реалізації та вартості продажу заставного майна. Всупереч вимогам ст. 49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» було господарським судом прийнято і рішення про визнання організатором аукціону з продажу майна боржника Товарної Біржі "Днепрофорвард".

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.09.2014 року у складі колегії суддів: головуючий суддя Чередко А.Є., судді Коваль Л.А., Кузнецов В.О., відновлено строк подання апеляційної скарги, апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд скарги призначено у судовому засіданні на 25.09.2014 року.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.09.2014р. на підставі розпорядження в.о. голови суду від 24.09.2014р. № 580 про склад колегії суддів, у зв'язку з відпусткою судді Коваль Л.А. та виходом судді Пархоменко Н.В. - члена постійно діючої колегії суддів з відпустки, апеляційну скаргу прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя Чередко А.Є., судді Кузнецов В.О., Пархоменко Н.В.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.09.2014 року розгляд апеляційної скарги ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" відкладено на 07.10.2014р.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 06.10.2014 року, на підставі розпорядження в.о. голови апеляційного суду від 06.10.2014р. № 729 про склад колегії суддів у зв'язку з виходом судді Коваль Л.А. - члена постійно діючої колегії суддів з відпустки, апеляційну скаргу прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Чередко А.Є., судді Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

У судовому засіданні представник скаржника ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу.

Ліквідатор у відзиві на апеляційну скаргу та його представник в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечують, вважають оскаржувану ухвалу законною та обґрунтованою, прийнятою з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права.

При цьому, ліквідатор зазначає, що згідно з ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення може здійснюватися за згодою заставного кредитора. Оскільки скаржник не відреагував на запити ліквідатора щодо надання згоди на продаж заставного майна, то судом правомірно було дозволено його продаж. Порядок проведення первісних торгів та визначення вартості майна на первісних торгах встановлені ст.ст. 43, 44, 49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», отже не потребують додаткового погодження з заставним кредитором. З огляду на одержані ліквідатором, у відповідь на оголошений ним конкурс з організації продажу майна банкрута, пропозиції від торгівельних організацій, ліквідатором обрано найвигіднішу пропозицію від Товарної Біржі "Днепрофорвард", яку обґрунтовано і визнано організатором аукціону. Щодо не повідомлення скаржника про судове засідання, то ліквідатор вважає, що скаржник мав змогу ознайомитись з ухвалою про призначення клопотань ліквідатора у Єдиному державному реєстрі судових рішень, а рішення, що були прийняті в результаті розгляду клопотань ліквідатора не порушили прав та інтересів скаржника.

Інші учасники провадження у справі наданим їм правом участі у судовому засіданні не скористалися та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином, що підтверджується відповідними матеріалами справи.

Беручи до уваги вищенаведене, а також те, що неявка представників інших учасників провадження у справі не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, матеріали справи є достатніми для її розгляду, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу у відсутності представників інших учасників провадження у справі, за наявними у справі матеріалами.

Перевіривши доводи апеляційної скарги та повноту з'ясування і доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним ухвали, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників скаржника та ліквідатора, судова колегія апеляційного господарського суду дійшла до висновку про необхідність часткового задоволення апеляційної скарги ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Згода 06" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Ударників, 27; ЄДРПОУ 34513839) порушено ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2014р.

Постановою суду від 04.03.2014р. визнано Приватне підприємства "Згода 06" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Ударників, 27; ЄДРПОУ 34513839) - банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 3 місяці. Ліквідатором Приватного підприємства "ЗГОДА 06" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Ударників, 27; ЄДРПОУ 34513839) призначено голову ліквідаційної комісії (арбітражного керуючого) Штельманчука Михайла Сергійовича (свідоцтво НОМЕР_2 від 28.02.2013р., ідентифікаційний номер НОМЕР_1, адреса для листування: АДРЕСА_1).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 30.04.2014р. затверджено реєстр вимог кредиторів у справі про банкрутство ПП "Згода 06" на загальну суму 198 209 008,80 грн., до якого зокрема включені вимоги Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" на суму 1 218,00 грн. (перша черга задоволення); 1 705 089,73 грн. (шоста черга задоволення). Також, окремо внесені до реєстру вимог кредиторів, забезпечених заставою - ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" грошові вимоги у розмірі 187 923 085,90 грн.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 03.06.2014р. строк ліквідаційної процедури продовжено на 4 місяці.

14.08.2014р. до суду від ліквідатора надійшло клопотання № 14/08-14-1, в якому останній просив суд погодити продаж майнових активів ПП "Згода 06", що є предметом забезпечення кредиторських вимог ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", а саме: будівлі складу для зберігання непродовольчих товарів (Дніпропетровська область, Дніпропетровській район, с/рада Чумаківська).

14.08.2014р. до суду від ліквідатора надійшло клопотання № 14/08-14-2 в якому останній просив суд визнати Товарну біржу "Днепрофорвард" (49027, м. Дніпропетровськ, пр. К. Маркса, б. 18, офіс 6; код ЄДРПОУ 35740301) учасником провадження у справі № 904/720/14 про банкрутство ПП "Згода 06".

Ухвалою суду від 14.08.2014р. клопотання ліквідатора ПП "Згода 06" № 14/08-14-2 та № 14/08-14-1 прийняті до розгляду. Призначено засідання суду для розгляду клопотання ліквідатора на 21.08.14р. об 10:30. Зобов'язано: Кредиторів - надати суду свої заперечення стосовного заявленого ліквідатором клопотання. ТБ "Днепрофорвард" - надати суду документи, які посвідчують правовий статус з останніми змінами (копії до справи, засвідчені належним чином) та всі інші документи які надають право на проведення аукціонів з продажу майна. Ліквідатора - надати суду відомості які підтверджують належний порядок та визначення організатора аукціону з документальними доказами проведення конкурсу відносно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", документи відносно визначеного організатора аукціону та інших осіб які подавали заявки на участь у конкурсі з визначення організатора аукціону. Інвентаризаційні відомості щодо виявленого ліквідатором майна боржника та віднесення їх до ліквідаційної маси з визначенням оціночної вартості та документів на об'єкт продажу відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

21.08.2014р. до суду від ліквідатора надійшло уточнення до клопотання № 14/08-14-1 від 14.08.2014р. Господарським судом уточнення до клопотання прийнято до розгляду.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.08.2014р. клопотання ліквідатора № 14/08-14-1 від 14.08.2014р. з урахуванням уточнення задоволено; надано згоду на продаж майнових активів, що є предметом забезпечення кредиторських вимог ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", а саме: будівлі складу для зберігання непродовольчих товарів ПП "Згода 06", шляхом торгів у формі аукціону з направленням виручених коштів виключно для задоволення заставного кредитора ПАТ "Райффайзен Банк Аваль"; встановлено, що кошти які залишаються після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереження та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси; клопотання ліквідатора № 14/08-14-2 від 14.08.2014р. задоволено; визнано організатора аукціону Товарну Біржу "Днепрофорвард" (49027, м. Дніпропетровськ, пр. К. Маркса, б. 18, офіс 6; код ЄДРПОУ 35740301) учасником провадження у справі № 904/720/14 про банкрутство ПП "Згода 06".

Зазначена ухвала і є предметом апеляційного оскарження.

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду від 21.08.2014 року, колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону від 22.12.2011р. № 4212-VI (надалі - Закон), провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до статті 9 Закону, справи про банкрутство юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Виходячи з норм ст.ст. 4-2, 4-3, 22, 64, 87 ГПК України, господарський суд зобов'язаний забезпечити дотримання процесуальних прав учасників провадження у справі та вчасно повідомити останніх про дату та місце судового засідання у справі шляхом направлення відповідної ухвали.

Ухвала про прийняття до розгляду клопотань ліквідатора ПП "Згода 06" № 14/08-14-2 та № 14/08-14-1 винесена господарським судом 14.08.2014р., а судове засідання з їх розгляду призначено на 21.08.14р. об 10:30. Зі штампу на зворотньому аркуші ухвали від 14.08.2014р. вбачається передання її до канцелярії суду на відправлення сторонам 15.08.2014р.

Натомість скаржником надано апеляційному суду завірену копію поштового конверту, в якому було здійснено відправлення ухвали від 14.08.2014р. за № 4994519140047 (а.с. 208, Т. 8) з відміткою відділення Укрпошти № 27 про відправлення кореспонденції 18.08.2014р. Згідно ж реєстру відділення Укрпошти № 11 (а.с. 196-198, Т. 8) зазначений лист за № 4994519140047 надійшов до поштового відділення 21.08.2014р. об 10:44, тобто після початку судового засідання у справі з розгляду клопотань ліквідатора, що обумовило неможливість присутності представника ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" в судовому засіданні.

Таким чином, ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" не було своєчасно одержано ухвалу суду від 14.08.2014р. про призначення судового засідання у справі на 21.08.2014р., а місцевий господарський суд не пересвідчившись у повідомленні учасників провадження у справі про час та місце судового засідання, розглянув клопотання ліквідатора банкрута № 14/08-14-2 та № 14/08-14-1 за відсутності представника ПАТ "Райффайзен Банк Аваль".

Відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 104 ГПК України, порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого господарського суду, якщо зокрема справу розглянуто господарським судом за відсутністю будь-якої із сторін, не повідомленої належним чином про місце засідання суду.

Отже, не повідомлення належним чином про місце засідання суду кредитора у справі є достатньою підставою для скасування ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 21.08.2014 року у справі № 904/720/14, яка виносилася за відсутності представника скаржника, та часткового задоволення апеляційної скарги.

В іншому, зокрема щодо порушення місцевим господарським судом норм матеріального права під час винесення оскаржуваної ухвали, доводи апеляційної скарги колегією суддів відхиляються, як безпідставні.

Так, абз. 2 ч. 6 ст. 19 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обумовлено, що задоволення забезпечених вимог кредиторів за рахунок майна боржника, яке є предметом забезпечення, допускається лише в межах провадження у справі про банкрутство.

Згідно ч. 2 ст. 41 Закону, ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема такі повноваження: проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 49 Закону, продаж майна боржника в проваджені у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

В силу ч. 1 ст.43 Закону, майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому законом порядку вимог кредиторів.

За ч. 5 ст. 44 Закону, ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Частиною 4 ст. 42 Закону передбачено, що майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Таким чином, ліквідатор ПП "Згода 06" повинен здійснити реалізацію майна боржника (будівлі складу для зберігання непродовольчих товарів (Дніпропетровська область, Дніпропетровській район, с/рада Чумаківська) у складі цілісного майнового комплексу боржника з початковою вартістю, що дорівнює сукупності вимог кредиторів та погодити даний продаж з заставним кредитором ПАТ "Райффайзен Банк Аваль".

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором ПП "Згода 06" було направлено на адресу ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" заяви від 20.06.2014 року та від 22.07.2014 року щодо погодження продажу майна боржника як частину цілісного майнового комплексу, але дані листи залишилися без відповіді (а.с. 9-14, Т. 8).

Тому ліквідатором було запропоновано комітету кредиторів погодити продаж майна ПП "Згода 06" - будівлі складу для зберігання непродовольчих товарів (Дніпропетровська область, Дніпропетровській район, с/рада Чумаківська) як частину цілісного майнового комплексу з початковою вартістю 386 135 366,79 гривень.

Протоколом зборів комітету кредиторів № 5 від 05.08.2014р. було погоджено продаж майна ПП "Згода 06", а саме: будівлі складу для зберігання непродовольчих товарів (Дніпропетровська область, Дніпропетровській район, с/рада Чумаківська) як частини цілісного майнового комплексу зпочатковою вартістю 386 135 366,79 гривень та зобов'язано ліквідатора звернутися до господарського суду з клопотанням про погодження продажу майна ПП "Згода 06" - будівлі складу для зберігання непродовольчих товарів (Дніпропетровська область, Дніпропетровській район, с/рада Чумаківська).

За наведених обставин та враховуючи вимоги ст.ст. 41,42, 44, 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", клопотання ліквідатора від 14.08.2014р. за № 14/08-14-1 з уточненнями від 14.08.2014р. про надання згоди на продаж майнових активів ПП "Згода 06", які є предметом забезпечення, є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

При цьому, апеляційний суд враховує, що порядок продажу майна боржника та початкова вартість продажу цілісного майнового комплексу банкрута встановлені нормами ст.ст. 43, 44 та розділу IVЗакону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", тому не потребують додаткового погодження з заставним кредитором, а також встановленню судом при наданні згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення.

Підлягає задоволенню і клопотання ліквідатора № 14/08-14-2 від 14.08.2014р. про визнання Товарної біржі "Днепрофорвард" (49027, м. Дніпропетровськ, пр. К. Маркса, б. 18, офіс 6; код ЄДРПОУ 35740301) учасником провадження у справі № 904/720/14 про банкрутство ПП "Згода 06".

Так, відповідно до ч.2 ст. 41 Закону, ліквідатор зокрема проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

На виконання даних вимог ліквідатором ПП "Згода 06" проведено інвентаризацію майна (а.с. 105-113,Т. 7) та оцінку об'єкту нерухомого майна (а.с. 113-190, Т. 7), а результати інвентаризації, оцінки майна ПП "Згода 06" були погоджені комітетом кредиторів на зборах комітету кредиторів від 24.07.2014 року, рішення яких оформлені протоколом № 3.

Відповідно до ч. 1 ст. 44 Закону, після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

На виконання вимог ст. 44 та ч. 6 ст. 49 Закону, з метою забезпечення відчуження майна ПП "Згода 06" за найвищою ціною, ліквідатором був обраний спосіб продажу майна банкрута ПП "Згода 06" - шляхом проведення аукціону із залученням у якості організатора аукціону юридичної особи, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги, та яка визначається ліквідатором за конкурсом, що проводиться відповідно до Положення про умови і порядок проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна ПП "Згода 06" в процедурі ліквідації у справі про банкрутство № 904/720/14.

Згідно ст. 49 Закону, продаж майна боржника в проваджені у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення аукціону і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менше як три роки досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Статтею 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що за договором про проведення аукціону організатор аукціону зобов'язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду.

На виконання вимог ч. 6 ст. 49 Закону ліквідатором 08.07.2014р. в обласній газеті "Вісті Придніпров'я" № 56 (1549) було опубліковано оголошення про проведення конкурсу із визнання торгуючої організації, яка буде задіяна як організатор проведення торгів (аукціону) з продажу майна банкрута, а також було розроблено Положення про умови і порядок проведення тендерів (конкурсів) з визначення спеціалізованих організацій для реалізації майна у справі про банкрутство (а.с. 94-97,Т. 8), в якому встановлюється порядок організації і проведення тендера (конкурсу) з визначення спеціалізованих організацій для реалізації майна, вимоги до учасників конкурсу, критерії, по яким обирається переможець конкурсу. Зазначене Положення було затверджено комітетом кредиторів ПП "Згода 06" рішенням від 22.07.2014року.

Отже, з метою вибору торгуючої організації, яка відповідає вимогам законодавства та Положенню про умови і порядок проведення тендерів (конкурсів) з визначення спеціалізованих організацій для реалізації майна у справі про банкрутство, в оголошенні у обласній газеті "Вісті Придніпров'я" № 56 (1549) від 24.07.2014 року повідомлялось, що ліквідатор ПП "Згода 06" пропонує товарним біржам надати свої пропозиції для виявлення кандидатури організатора аукціону з продажу майна ПП „Згода 06" у процедурі банкрутства. Зазначалась характеристика майна, продаж якого буде здійснюватись на аукціоні та вимоги до організатора аукціону. Кінцевим терміном для надання пропозицій була встановлена дата - 31.07.2014р.

Після опублікування оголошення, в межах встановленого Положенням строку на адресу ліквідатора надійшли наступні заяви організаторів аукціону, а саме: Товарної біржі "Електронні торги України", Товарної біржі "Днепрофорвард", Товарної Біржі "Європейська" на участь у конкурсному відборі з виявлення кандидатур організаторів аукціону з продажу майна боржника ПП "Згода 06", у яких було зазначено умови проведення аукціону та запропоновані біржами суми винагороди.

Відповідно до п.4.2 Положення про умови і порядок проведення тендерів (конкурсів) з визначення спеціалізованих організацій для реалізації майна у справі про банкрутство, при визначенні переможця арбітражним керуючим оцінювалися та бралися до уваги такі показники роботи учасників тендера (конкурсу): технічні можливості та досвід роботи із забезпечення організації зберігання та реалізації майна; наявність кваліфікованих спеціалістів; наявність у власності або користуванні приміщення для проведення аукціонів; тарифи на надання послуг з організації аукціонів; відсутність боргових зобов'язань при здійсненні діяльності, пов'язаної з наданням аналогічних послуг; інформація щодо результатів здійснення діяльності з реалізації майн банкрутів шляхом проведення аукціонів, протягом поточного року та відсутності протягом даного періоду під час здійснення такої діяльності порушень вимог чинного законодавства; наявність достатнього, досвіду проведення аукціонів; готовність здійснювати реалізацію всього майна, як ліквідного, так і неліквідного; здійснення публікації щодо проведення аукціону в регіональних та (або) місцевих засобах масової інформації; місцезнаходження учасника тендеру, та місцезнаходження приміщень для проведення аукціону (територіальний принцип) показники які вказують на зацікавленість учасника тендеру у реалізації майна за найбільшою вартістю (розміщення додаткових оголошень про продаж майна, здійснення інших дій направлених на пошук потенційних покупців і т.д.); відсутність обставин які вказують на той факт, що учасник тендеру є заінтересованою особою стосовно кредитора чи боржника; інші показники, необхідні для забезпечення належної організації аукціонів з реалізації майна в провадженні у справі про банкрутство.

З отриманих від учасників конкурсу з вибору торгуючої організації ліквідатором встановлено, що:

Товарна біржа "Європейська" (код ЄДРПОУ - 3528162, м. Дніпропетровськ) повідомила, що не є заінтересованою стосовно боржника ПП "Згода 06", кредиторів та ліквідатора, вартість послуг по організації та проведенню цільового аукціону становитиме 3,5 % від ціни реалізації.

Товарна біржа "Електронні торги" (код ЄДРПОУ - 25219107, м. Дніпропетровськ) повідомила, що не є заінтересованою стосовно боржника ПП "Згода 06", кредиторів та ліквідатора, вартість послуг по організації та проведенню цільового аукціону становитиме 1,5-8 % від початкової вартості лоту.

Товарна біржа "Днепрофорвард" (код ЄДРПОУ - 35740301, м. Дніпропетровськ) повідомила, що не є заінтересованою стосовно боржника ПП "Згода 06", кредиторів та ліквідатора, вартість послуг по організації та проведенню цільового аукціону становитиме як цілісного майнового комплексу від 0,025 % до 0,1 %; за окремими лотами від 1% до 3% в залежності від кінцевої ціни продажу майна.

Ліквідатором були розглянуті заяви торгуючих організації та встановлено наступне.

Товарна Біржа "Електронні торги України", у своїй заяві не вказала саме від яких показників залежить вартість послуг біржі, винагорода біржі у розмірі 1,5-8% від початкової вартості лоту, завелика, враховуючи той факт, що спочатку майно ПП "Згода 06" реалізується як частина цілісного майнового комплексу з початковою вартістю 386 135 366,79 гривень.

Так само і Товарна біржа "Європейська", вартість послуг якої становить 3,5 % від ціни реалізації. Ліквідатору відомо, що дана біржа здійснювала значну кількість аукціонів, але вартість їх послуг значно перевищує вартість послуг аналогічних бірж.

Товарна біржа "Днепрофорвард" також запропонувала свої послуги ліквідатору ПП "Згода 06" та зважаючи на вимоги ліквідатора, викладені у оголошенні, чітко проінформувала про вартість своїх послуг. Вартість послуг біржі залежить від розміру реалізації майна, і біржа зацікавлена у реалізації майна по найбільшій вартості. Товарна біржа "Днепрофорвард" проінформувала, що протягом своєї діяльності отримала достатній досвід з проведення відкритих торгів (аукціонів), а також у наданні інших супутніх послуг; біржа має всі необхідні технічно-організаційні засоби для якісної організації та проведення відкритих торгів (аукціонів). Товарна біржа "Днепрофорвард" гарантувала виконання всіх умов продажу майна, передбачених чинним законодавством.

Отже, пропозиція Товарноїбіржи "Днепрофорвард" була найбільш повною та містила найменшу суму винагороди серед інших пропозицій, що надійшли ліквідатору після оголошення проведення конкурсу.

За наведених обставин, розглянувши вищевказані заяви та додані документи, ліквідатором цілком обґрунтовано було обрано кандидатуру Товарної біржі "Днепрофорвард" на призначення організатором аукціону з продажу майна ПП "Згода 06" та запропоновано цю кандидатуру комітету кредиторів.

Рішенням від 05.08.2014 року, яке оформлено протоколом №4 зборів комітету кредиторів, комітет кредиторів погодив кандидатуру Товарної біржі "Днепрофорвард" (49027, м. Дніпропетровськ, пр. К. Маркса, б. 18, офіс 6; код ЄДРПОУ 35740301) організатором аукціону з продажу майна ПП "Згода 06" та зобов'язав ліквідатора звернутися до господарського суду з клопотанням про залучення учасником провадження у справі про банкрутство організатора аукціону Товарної біржі "Днепрофорвард".

Також договором № 1308/14 від 13.08.2014р. про організацію та проведення аукціону який укладений між ПП "Згода 06" в особі ліквідатора Штельманчука М.С. та ТБ "Днепрофорвард", встановлено винагороду організатора аукціону: продаж майна, як цілісного майнового комплексу від 0,025% - 0,1%; продаж майна в якості окремого лоту 1% - 3% від кінцевої ціни реалізації майна (згідно ч. 4 ст. 75 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Що стосується Товарної біржі "Міжрегіональний біржовий центр" (м. Київ), то як вбачається з матеріалів справи, пропозиція останньої надійшла ліквідатору ПП "Згода 06" до проведення конкурсу з визначення організатора аукціону, тому за умовами п. 1.3. Положення про умови і порядок проведення тендерів (конкурсів) з визначення спеціалізованих організацій для реалізації майна у справі про банкрутство, затвердженого ліквідатором та рішенням зборів кредиторів боржника від 22.07.2014р., не підлягала розгляду ліквідатором.

Згідно ж ч. 5, 6 ст. 49 Закону, порядок проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна боржника встановлюється замовником аукціону, яким є ліквідатор.

Крім цього, згідно з пропозицією Товарної біржі "Міжрегіональний біржовий центр" (м. Київ) вартість її послуг складає 1 гривня за фактом продажу майна (а.с. 21, Т. 7), що як вірно вказано судом першої інстанції в оскаржуваній ухвалі, ставить під сумнів легітимність здійснення господарської діяльності даної біржі, адже фактично при реалізації майна ПП "Згода 06" дана біржа не тільки не отримує прибутку, а навпаки понесе значні збитки.

Проти визначення Товарної біржі "Міжрегіональний біржовий центр" організатором аукціону з продажу майна боржника, також виступили члени комітету кредиторів, що відображено в протоколі зборів комітету кредиторів № 5 від 05.08.2014р. Зокрема кредитори вказували, що з клопотанням про визначення Товарної біржі "Міжрегіональний біржовий центр" організатором аукціону з продажу майна боржника звернулося безпосередньо до суду, а не до ліквідатора, ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", що свідчить про зацікавленість останнього стосовно вказаної біржі та є порушенням ч. 6 ст. 49 Закону. Комітет же кредиторів зацікавлений у залученні торгівельної організації, яка зможе забезпечити найбільшу вартість реалізації майна, адже тільки у цьому випадку можливе задоволення грошових вимог інших кредиторів, окрім ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", як кредитора чиї вимоги забезпечені майном боржника.

Отже, ліквідатором обґрунтовано було відхилено кандидатуру Товарної біржі "Міжрегіональний біржовий центр" на призначення організатором аукціону з продажу майна боржника.

Відповідно до ст. 99 ГПК України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно ч. 1 ст. 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі та додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

В силу, ст. 103 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги, зокрема має право скасувати рішення повністю або частково і прийняти нове рішення.

Враховуючи усе вищевикладене, колегія суддів вважає за необхідне ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.08.2014 року у справі № 904/720/14 скасувати та прийняти нове рішення про задоволення клопотань ліквідатора № 14/08-14-1 з урахуванням уточнень та № 14/08-14-2 від 14.08.2014р.

За наведених обставин та згідно ст.ст. 49, 99 ГПК України, судовий збір сплачений за подання апеляційної скарги слід віднести на скаржника.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст.49, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.08.2014 року у справі № 904/720/14- задовольнити частково.

Скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 21.08.2014 року у справі № 904/720/14.

Прийняти нове рішення.

Клопотання ліквідатора № 14/08-14-1 від 14.08.2014р. з урахуванням уточнення задовольнити.

Надати згоду на продаж майнових активів, що є предметом забезпечення кредиторських вимог ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", а саме: будівлі складу для зберігання непродовольчих товарів ПП "Згода 06", шляхом торгів у формі аукціону з направленням виручених коштів виключно для задоволення заставного кредитора ПАТ "Райффайзен Банк Аваль".

Кошти, що залишаються після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереження та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Клопотання ліквідатора № 14/08-14-2 від 14.08.2014р. задовольнити.

Визнати організатора аукціону Товарну Біржу "Днепрофорвард" (49027, м. Дніпропетровськ, пр. К. Маркса, б. 18, офіс 6; код ЄДРПОУ 35740301) учасником провадження у справі № 904/720/14 про банкрутство ПП "Згода 06".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко

Повний текст постанови виготовлено та підписано 09.10.2014 року.