ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" травня 2014 р.Справа № 6-29/17-2266-2011

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Бойко Л.І.,

суддів: Величко Т.А., Таран С.В.

при секретарі: Альошиній Г.М.

за участю представників сторін:

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1

від відповідача - не з'явився

від третьої особи - ОСОБА_2

розглянувши апеляційну скаргу у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3

на рішення господарського суду Одеської області від 13.03.2014 року

у справі № 6-29/17-2266-2011

за позовом ОСОБА_3

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Одеські автотранспортні перевезення"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4

про стягнення 584256 грн.

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 звернулась до господарського суду Одеської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю „Одеські автотранспортні перевезення", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 про стягнення 50% вартості майна ТОВ „Одеські автотранспортні перевезення" у розмірі 584256 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.03.2014р. у справі № 6-29/17-2266-20111 позов задоволено повністю. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю „Одеські автотранспортні перевезення" на користь ОСОБА_3 50% вартості майна Товариства з обмеженою відповідальністю „Одеські автотранспортні перевезення" у розмірі 584256 гривень боргу, 3338гривень 40коп. держмита, 236 гривень витрат на ІТЗ судового процесу та 5008 гривень 32коп. судового збору.

Не погодившись з вказаним рішенням, ТОВ „Одеські автотранспортні перевезення" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить його змінити в частині зменшення суми стягнення на 45000грн., посилаючись на неповне з'ясування всіх обставин, що мають значення для справи.

Представник третьої особи вважає рішення суду необґрунтованим. Крім того останнім заявлено клопотання про зупинення апеляційного провадження у даній справі в зв'язку зі зверненням ОСОБА_4 з касаційною скаргою на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 31.03.2014р. про повернення апеляційної скарги на вищевказане рішення.

Відповідно до п.4.1, 4.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 24.10.2011 № 11 «Про деякі питання практики застосування розділу XII 1 Господарського процесуального кодексу України» у випадках подання касаційної скарги на ухвали, зазначені в пунктах 1, 5, 10 - 21 частини першої статті 106 ГПК, до суду касаційної інстанції передаються лише копії матеріалів, необхідних для розгляду скарги. За необхідності суд касаційної інстанції витребує з суду нижчої інстанції також копії інших матеріалів справи, а в разі потреби - й матеріали справи (в оригіналі), необхідні для розгляду касаційної скарги на ухвалу суду. Подання касаційної скарги на ухвалу місцевого або апеляційного господарського суду не перешкоджає продовженню розгляду справи відповідним судом, за винятком випадку, коли касаційною інстанцією витребуються усі матеріали справи; в такому випадку суд нижчої інстанції, надіславши відповідні матеріали до Вищого господарського суду України, зупиняє провадження у справі до повернення цих матеріалів з суду касаційної інстанції.

В зв'язку з викладеним та тим, що касаційною інстанцією матеріали справи не були витребувані, що оскаржувана ухвала не зазначена в пунктах 1,5,10-21 ч.1 ст. 106 ГПК України, клопотання про зупинення провадження у справі судовою колегією відхилено.

Своїм правом прийняти участь у розгляді апеляційної скарги представник відповідача не скористався, про час та місце розгляду скарги повідомлений належним чином.

Заслухавши пояснення представників позивача та третьої особи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає рішення суду обґрунтованим та таким, що відповідає вимогам чинного законодавства.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, учасниками ТОВ „Одеські автотранспортні перевезення", яке зареєстроване Державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради 20.08.2008р. за №15561020000033174 є ОСОБА_4 та ОСОБА_3, частка кожного у статутному капіталі складає 50%.

30.09.2009р. ОСОБА_3 у відповідності до ст. 10 Закону України „Про господарські товариства" та ч. 3 ст. 29 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" надіслала Товариству нотаріально посвідчену заяву про вихід зі складу учасників ТОВ „Одеські автотранспортні перевезення".

Посилаючись на те, що Товариство не виконує вимоги ст.. 54 Закону України „Про господарські товариства" та не виплачує позивачу вартість частини майна, пропорційно його частці у статутному фонді Товаритсва, останній звернувся до суду про стягнення на його користь вартості 50% чистих активів ТОВ „Одеські автотранспортні перевезення" в розмірі 584256 грн.

Суд першої інстанції задовольнив позовні вимоги в повному обсязі, посилаючись на положення ст. 148 ЦК України, ст. 54 Закону України „Про господарські товариства", п. 5.1. Статуту ТОВ „Одеські автотранспортні перевезення", п. 28 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р. із змінами та доповненнями, „Про практику розгляду судами корпоративних спорів", відповідно до яких учасник товариства має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлено статутом; має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці в статутному капіталі товариства.

Матеріалами справи підтверджується, що заява ОСОБА_3 про вихід із складу учасників була нотаріально оформлена (т.1. а.с.18), направлена рекомендованим листом та одержана відповідачем 07.07.2009р. (т.3 а.с.10).

Відповідно до п. 28 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р. моментом виходу учасника товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі або вручення заяви цим особам органами зв`язку.

Таким чином, суд правильно зазначив, що 07.07.2009р. слід вважати датою виходу ОСОБА_3 із складу учасників ТОВ „Одеські АТП".

Висновком повторної комісійної судово-оціночної експертизи № 10698/12-53/11094/11095/12-56 від 29.03.2013р., проведеної Київським НДІСЕ, встановлено дійсну ринкову вартість чистих активів ТОВ „Одеські автотранспортні перевезення" станом на 07.07.2009року - 1168271,45грн. (т.2 а.с.171-177).

Судова колегія зазначає, що судом допущена арифметична помилка при визначені розміру суми, яка повинна бути стягнена з відповідача, так як 50% від встановленої судовою. експертизою ринкової вартості чистих активів товариства складає 584135,73грн., а не 584256грн. в зв'язку з чим рішення суду підлягає зміні.

Посилання відповідача в апеляційній скарзі на те що, сума 584256грн. яка стягнута судом з Товариства на користь ОСОБА_3, повинна бути зменшена на 45000грн. судовою колегією не приймаються до уваги як непідтверджені доказами.

Керуючись ст. ст. 99, 101,103-105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Одеської області від 13.03.2014р. у справі № 6-29/17-2266-2011 змінити, виклавши в наступній редакції.

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Одеські автотранспортні перевезення" на користь ОСОБА_3 50% вартості майна Товариства з обмеженою відповідальністю „Одеські автотранспортні перевезення" у розмірі 584135,73 грн. боргу, 3338,40грн. держмита, 236 грн. витрат на ІТЗ судового процесу та 5008 гривень 32коп. судового збору.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідні накази.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 19.05.2014р.

Головуючий суддя Л.І. Бойко

Суддя Т.А. Величко

Суддя С.В. Таран