Єдиний унікальний номер 248/4145/13-к

Номер провадження 11-кп/775/765/2014

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 квітня 2014 року колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого - судді Терещенко І.В.,

суддів: Повзло В.В., Брагіна І.Б.,

при секретарі Поповичі П.М.,

за участю: прокурора Красної К.О., адвоката ОСОБА_1, обвинувачених ОСОБА_2, ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Донецьку кримінальне провадження №42013050600000008 за апеляцією в.о. прокурора Донецької області Мороза Д.І. на вирок Харцизького міського суду Донецької області від 14 лютого 2014 року, яким

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Ульянівське Амвросіївського району Донецької області, українця, громадянина України, не одруженого, не працюючого, раніше не судимого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1; засуджено за ч.3 ст.296 КК України до двох років позбавлення волі, за ч.2 ст.345 КК України до одного року позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.70 КК України остаточно призначено покарання в виді двох років позбавлення волі а на підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням строком на один рік з покладенням на нього обов'язків, передбачених ст.76 КК України;

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_3, уродженця м. Амвросіївка Донецької області, українця, громадянина України, одруженого, раніше не судимого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_2; засуджено за ч.3 ст.296 КК України до двох років позбавлення волі, за ч.2 ст.345 КК України до одного року позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.70 КК України остаточно призначено покарання в виді двох років позбавлення волі, а на підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням строком на один рік з покладенням на нього обов'язків, передбачених ст.76 КК України

В С Т А Н О В И Л А:

За вироком суду ОСОБА_2, ОСОБА_3 визнані винними в наступному.

14 жовтня 2011 року, приблизно о 23 годині 30 хвилин, ОСОБА_2, будучи в стані алкогольного сп'яніння, за попередньою змовою групою осіб, спільно з ОСОБА_3, перебуваючи в кафе "Квадрат", розташованого на території парку культури і відпочинку ім. Кирова за адресою: вул. Артема м. Амвросіївка, умисно, з хуліганських спонукань, грубо порушуючи громадський порядок з мотивів явної неповаги до суспільства, супроводжуючи свої дії особливою зухвалістю, яка виражалася у наполегливих насильницьких діях, що тривали тривалий проміжок часу, спільно з ОСОБА_3 проникли в кухонне приміщення де ОСОБА_2 став завдавати шкоди майну, яке належить вказаному кафе, що виражалося в скиданні різного роду посуду на підлогу і її одночасного пошкодженні . Після чого ОСОБА_2, за попередньою змовою, спільно з ОСОБА_3, перебуваючи в зазначеному приміщенні кафе, з кухонного столу взяв у руку кухонний ніж і з загрозою його застосування став змушувати кухаря кафе ОСОБА_5 вивести його і ОСОБА_3 через запасний вихід, при цьому вони супроводжували свої дії нецензурною лайкою на адресу працівників кафе і безпосередньо кухаря кафе ОСОБА_5, а також погрозами фізичної розправи та нанесенням тілесних ушкоджень ОСОБА_5

В результаті дій ОСОБА_2 і ОСОБА_3 був порушений графік роботи кафе "Квадрат", пошкоджений посуд, а також інше майно кафе, а саме: електромангал, газова плита, вхідні двері та кухонні, дві аудіо колонки та п'ять ящиків пива.

Для запобігання хуліганських дій в приміщенні кафе "Квадрат" за вказаною адресою на місце прибули ОСОБА_6 і ОСОБА_7, які будучи співробітниками правоохоронного органу - Торезького МВДСОУДСО при ГУМВС України в Донецькій області та виконуючи свої обов'язки по охороні громадського порядку намагалися зупинити незаконні дії зазначених осіб, запропонувавши їм припинити їх протиправні діяння та прослідувати в Амвросіївський РВ для з'ясування обставин. Однак, не реагуючи на законні вимоги представників влади, ОСОБА_2 спільно з ОСОБА_3, демонструючи кухонний ніж для нарізання хлібу, який він взяв з кухонного столу, почав виражатися нецензурною лайкою на адресу співробітників правоохоронного органу ОСОБА_6 і ОСОБА_7, а також висловлювати на їхню адресу та адресу їх близьких родичів погрози вбивством та насильством. Після чого, ОСОБА_2 намагаючись покинути місце події та дати покинути вказане місце ОСОБА_3, чинив активний опір співробітникам правоохоронного органу, що виразилося в захоплені за шию двома руками міліціонера охорони об'єктів Торезького МВДСОУДСО при ГУМВС України в Донецькій області - ОСОБА_6, після чого ОСОБА_2 здавлював шию ОСОБА_6, при цьому навмисно спричинив йому легкі тілесні ушкодження. У свою чергу ОСОБА_3, діючи умисно, також надавав активний опір, при цьому він із застосуванням вказаного ножа, неодноразово намагався заподіяти тілесні ушкодження ОСОБА_6 При цьому він замахувався ножем на ОСОБА_6 та намагався нанести тілесні ушкодження, а коли ОСОБА_6 вибив ніж з рук ОСОБА_3, то він взяв з кухонного столу кухонну виделку за допомогою якої знов намагався нанести тілесні ушкодження ОСОБА_6 Коли ОСОБА_6 вдалося присікти дії ОСОБА_3, то той схопив ОСОБА_6 руками за кисть лівої руки і зробив больовий прийом, намагаючись повалити на підлогу, чим навмисне заподіяв йому легкі тілесні ушкодження. Всі свої дії ОСОБА_2 і ОСОБА_3 супроводжували нецензурною лайкою на адресу працівників міліції їх родичів, також ОСОБА_3 та ОСОБА_2 хапали ОСОБА_7 і ОСОБА_6 за формений одяг, в результаті чого формений одяг ОСОБА_7 і ОСОБА_6 був пошкоджений.

Також, у вказаний день 14 жовтня 2011 року, ОСОБА_2, будучи в стані алкогольного сп'яніння, за попередньою змовою групою осіб спільно з ОСОБА_3, перебуваючи біля приміщення "Квадрат", розташованого за вказаною адресою, в районі біотуалетів, що знаходяться на території парку культури та відпочинку ім. Кирова м. Амвросіївка, з хуліганських понукань, грубо порушуючи громадський порядок, з мотивів явної неповаги до суспільства, достовірно володіючи інформацією, що ОСОБА_6 і ОСОБА_7 є співробітниками Торезького МВДСОУДСО при ГУМВС України в Донецькій області, так як в той момент на них був одягнутий формений одяг та вони були представниками влади, став перешкоджати зазначеним працівникам міліції затримати ОСОБА_3, що виразилося в утриманні працівників міліції за формений одяг, і відштовхуванні їх з метою дати можливість ОСОБА_3 втекти з місця події, а ОСОБА_3 в свою чергу, скориставшись моментом, провів черговий больовий прийом, обхопивши праву ногу ОСОБА_7 в районі коліна, в результаті чого ОСОБА_7 були заподіяні легкі тілесні ушкодження.

Крім того, 14 жовтня 2011 року, приблизно о 23 годині 30 хвилин, ОСОБА_3, будучи в стані алкогольного сп'яніння, за попередньою змовою групою осіб, спільно з ОСОБА_2, перебуваючи в кафе "Квадрат", розташованого на території парку культури і відпочинку ім. Кирова, за адресою: вул. Артема м. Амвросіївка, умисно, з хуліганських спонукань, грубо порушуючи громадський порядок, з мотивів явної неповаги до суспільства, супроводжуючи свої дії особливою зухвалістю, яка виражалася у наполегливих насильницьких діях, що тривали тривалий проміжок часу, штовхнув власницю кафе ОСОБА_8, внаслідок чого та впала на підлогу і отримала легкі тілесні ушкодження. Після цього ОСОБА_3 разом з ОСОБА_2 проникли в кухонне приміщення кафе, де ОСОБА_3 став завдавати шкоди майну, яке належить вказаному кафе, що виражалося в скиданні різного роду посуду на підлогу і її одночасному пошкодженні. Після чого ОСОБА_3 за попередньою змовою, спільно з ОСОБА_2, перебуваючи в зазначеному приміщенні кафе, з кухонного столу взяв у руку кухонний ніж і з загрозою його застосування став змушувати кухаря кафе ОСОБА_5 вивести його і ОСОБА_2 через запасний вихід, при цьому вони супроводжували свої дії нецензурною лайкою на адресу працівників кафе і безпосередньо кухаря кафе ОСОБА_5, а також погрозами фізичної розправи та нанесенням тілесних ушкоджень ОСОБА_5

В результаті дій ОСОБА_2 і ОСОБА_3 був порушений графік роботи кафе "Квадрат", пошкоджений посуд, а також інше майно кафе, а саме: електромангал, газова плита, вхідні двері та кухонні, дві аудіо колонки та п'ять ящиків пива.

Для запобігання хуліганських дій в приміщенні кафе "Квадрат" за вказаною адресою, на місце прибули ОСОБА_6 і ОСОБА_7, які будучи співробітниками правоохоронного органу - Торезького МВДСОУДСО при ГУМВС України в Донецькій області та виконуючи свої обов'язки по охороні громадського порядку, намагалися зупинити незаконні дії зазначених осіб, запропонувавши їм припинити їх протиправні діяння та прослідувати в Амвросіївський РВ для з'ясування обставин. Однак, не реагуючи на законні вимоги представників влади, ОСОБА_3 спільно з ОСОБА_2, демонструючи кухонний ніж для нарізання хлібу, який він взяв з кухонного столу, почав виражатися нецензурною лайкою, на адресу співробітників правоохоронного органу ОСОБА_6 і ОСОБА_7, а також висловлювати на їхню адресу та адресу їх близьких родичів погрози вбивством та насильством. Після чого, ОСОБА_2, намагаючись покинути місце події та дати покинути вказане місце ОСОБА_3, чинив активний опір співробітникам правоохоронного органу, що виразилося в захоплені за шию двома руками міліціонера охорони об'єктів Торезького МВДСОУДСО при ГУМВС України в Донецькій області - ОСОБА_6, після чого ОСОБА_2 здавлював шию ОСОБА_6, при цьому навмисно спричинив тому легкі тілесні ушкодження. У свою чергу ОСОБА_3, діючи умисно, також надавав активний опір, при цьому він із застосуванням вказаного ножа, неодноразово намагався заподіяти тілесні ушкодження ОСОБА_6 При цьому він замахувався ножем на ОСОБА_6 та намагався нанести тілесні ушкодження, а коли ОСОБА_6 вибив ніж з рук ОСОБА_3, він взяв з кухонного столу кухонну виделку за допомогою якої знов намагався нанести тілесні ушкодження ОСОБА_6 Коли ОСОБА_6 вдалося присікти дії ОСОБА_3, той схопив ОСОБА_6 руками за кисть лівої руки і зробив больовий прийом, намагаючись повалити на підлогу, чим навмисно заподіяв йому легкі тілесні ушкодження. Всі свої дії ОСОБА_2 і ОСОБА_3 супроводжували нецензурною лайкою на адресу працівників міліції їх родичів, також ОСОБА_3 та ОСОБА_2 хапали ОСОБА_7 і ОСОБА_6 за формений одяг, в результаті чого формений одяг ОСОБА_7 і ОСОБА_6 був пошкоджений.

Також, у вказаний день 14 жовтня 2011 року, ОСОБА_3, будучи в стані алкогольного сп'яніння, за попередньою змовою групою осіб спільно з ОСОБА_2, перебуваючи біля приміщення "Квадрат", розташованого за вказаною адресою, в районі біотуалетів, що знаходяться на території парку культури та відпочинку ім. Кирова м. Амвросіївка, з хуліганських спонукань, грубо порушуючи громадський порядок, з мотивів явної неповаги до суспільства, достовірно володіючи інформацією, що ОСОБА_6 і ОСОБА_7 є співробітниками Торезького МВДСОУДСО при ГУМВС України в Донецькій області, так як в той момент на них був одягнутий формений одяг, та вони були представниками влади, користуючись тим, що ОСОБА_2 став перешкоджати зазначеним працівникам міліції затримати його, що виразилося в утриманні працівників міліції за формений одяг, і відштовхуванні їх, намагався втекти з місця події, але коли ОСОБА_7 став йому перешкоджати, скориставшись моментом провів черговий больовий прийом, обхопивши праву ногу ОСОБА_7 в районі коліна, в результаті чого ОСОБА_7 були заподіяні легкі тілесні ушкодження.

В.о. прокурора Донецької області Мороз Д.І. в своїй апеляції, не оспорюючи фактичні обставини справи та доведеність вини обвинувачених, просив вирок суду скасувати, у зв'язку з істотним порушенням кримінально-процесуального Закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особам обвинувачених внаслідок м'якості, та постановити новий вирок, яким засудити ОСОБА_2 та ОСОБА_3 за ч.3 ст.296 КК України до трьох років позбавлення волі, за ч.2 ст.345 КК України до двох років позбавлення волі, а на підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно призначити ОСОБА_2 та ОСОБА_3 покарання в виді трьох років трьох місяців позбавлення волі. Крім того, виключити із вступної частини вироку посилання на наявність у обвинувачених судимостей, оскільки вони погашенні, відповідно до вимог ч.1 ст.89 КК України. Вважав, що суд безпідставно застосував до обвинувачених ст.75 КК України, та призначив обвинуваченим покарання, яке є явно несправедливим внаслідок м'якості.

В своїх заявах на адресу апеляційного суду потерпілі ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_6 вважали покарання, визначене оскаржуваним вироком суду, достатнім для виправлення засуджених, а також вказували про відсутність необхідності призначення покарання, пов'язаного з реальним позбавленням волі.

Заслухавши доповідача; прокурора, яка частково підтримала доводи поданої апеляції, вказавши про необхідність виключення даних про погашені судимості; обвинувачених та захисника ОСОБА_1, які просили вирок суду в частині призначеного покарання залишити без зміни; дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Фактичні обставини вчиненого ОСОБА_2 та ОСОБА_3 кримінального правопорушення встановлені судом першої інстанції на основі досліджених в судовому засіданні і наведених у вироку доказів.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті Особливої частини КК України, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом'якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

При визначенні міри покарання судом було враховано всі вимоги ст.65 КК України, дані про особи винних.

В тому числі була врахована обтяжуюча обставина, якою було визнано скоєння злочину в стані алкогольного сп'яніння.

Обставиною, що пом'якшує покарання, судом першої інстанції обґрунтовано було визнано щире каяття обвинувачених.

З урахуванням викладеного у відношенні винних було обрано покарання в межах санкцій ч.3 ст.296 та ч.2 ст.345 КК України.

Таке покарання, на думку колегії суддів, відповідає меті покарання, передбаченої ст.50 КК України.

Доводи апеляції прокурора про те, що суд безпідставно застосував до обвинувачених вимоги ст.75 КК України є необґрунтованими, оскільки, враховуючи всі обставини справи, а також особи обвинувачених, суд достатньо мотивував застосування до них вимоги ст.75 КК України, що знайшло відображення в мотивувальній частині вироку.

Крім того, відповідно до ч.1 ст.88 КК України особа визнається такою, що має судимість з дня набрання законної сили обвинувальним вироком і до погашення або зняття судимості.

В порушення вимог ч.1 ст.88 КК України суд першої інстанції у вступній частині вироку зазначив судимості ОСОБА_2 від 31.10.2008 р. за ч.1 ст.186 КК України та від 22.12.2008 р. за ч.2 ст.186, ч.1 ст.75, ч.1 ст.76, ч.1 ст.104 КК України, ОСОБА_3 від 17.11.2009 року за ст. 198, ч.1 ст.75 КК України, які відповідно до ст.89 КК України погашені.

З урахуванням викладеного вступну частину вироку суду необхідно змінити, виключивши з вступної частини посилання про судимості ОСОБА_2 та ОСОБА_3

Вказані зміни вироку не погіршують становища обвинувачених.

В іншій частині вирок суду необхідно залишити без зміни.

Керуючись ст. ст. 407, 408 КПК України, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу в.о. прокурора Донецької області Мороза Д.І. задовольнити частково.

Вирок Харцизького міського суду Донецької області від 14 лютого 2014 року, яким засуджено ОСОБА_2, ОСОБА_3, змінити.

Виключити зі вступної частини вироку Харцизького міського суду Донецької області від 14 лютого 2014 року зазначені судимості ОСОБА_2 від 31 жовтня 2008 року та 22 грудня 2008 року та ОСОБА_3 від 17 листопада 2009 року.

В іншій частині вирок залишити без зміни.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення.

Судді: