СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 лютого 2014 року Справа № 5002-10/3450-2012
Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Видашенко Т.С.,
суддів Балюкової К.Г.,
Плута В.М.,
за участю:
представника позивача, Василенко Микола Анатолійович, довіреність № 3 від 20.01.14, товариство з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Геліос";
представника відповідача, Кострикін Олег Володимирович, довіреність № 013-Д від 27.01.14, публічне акціонерне товариство "ДТЕК Крименерго";
представника відповідача, Ющенко Тетяна Анатоліївна, довіреність № 434-Д від 25.12.13, публічне акціонерне товариство "ДТЕК Крименерго";
представника відповідача, Мухін Сергій Володимирович, довіреність № 014-Д від 27.01.14, публічне акціонерне товариство "ДТЕК Крименерго";
представника відповідача, Підкопаєва Олена Василівна, довіреність № 011-Д від 27.01.14, публічне акціонерне товариство "ДТЕК Крименерго";
розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Крименерго"
на рішення господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя Толпиго В.І.) від 10.12.2013 у справі № 5002-10/3450-2012
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Геліос" (вул. Київська, 48,Євпаторія,97411)
до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Крименерго" (вул. Київська, буд. 74/6,Сімферополь,Автономна Республіка Крим,95034)
про визнання недійсним та скасування рішення комісії ПАТ "ДТЕК Крименерго", прийнятого 26.09. 2012 р. та оформленого протоколом № СО31-000481, скасування оперативно-господарської санкції
ВСТАНОВИВ:
Товариство з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Геліос" звернулось до Господарського суду Автономної Республіки Крим з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Крименерго" с проханням визнати недійсним рішення комісії від 26.09.2012, оформлене протоколом № С031-000481 засідання комісії по розгляду Акта про порушення Правил користування електричною енергією за період з 26.09.2011 по 26.09.2012 у розмірі 1 022 565 грн 76 коп. та скасування оперативно-господарської санкції, яка застосована у вигляді перерахунку обсягу та вартості не облікованої електричної енергії у розмірі 1 022 565 грн 76 коп.
Позовні вимоги мотивовані тим, що між Товариством з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Геліос" та Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Крименерго" було укладено договір № 75 від 22.04.2004 про поставку електричної енергії. 12.09.2012 представниками Євпаторійського РЄС була проведена перевірка електрообладнання відповідача, про що був складений акт № 232574 про порушення правил користування електричною енергією. На підставі складеного акту комісією ПАТ "ДТЕК Крименерго" було прийнято рішення про проведення нарахування санаторію обсягу та вартості недоврахованої електроенергії, оформлене протоколом № С031-000481 від 26.09.2012. Установка електричного обладнання та подальші перевірки роботи обладнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Геліос" проводились за участю працівників Євпаторійського РЕС. На момент перевірки пломби пошкодженні не були, гофротруби були опломбовані з двох сторін, у зв'язку з цим відповідальність за наявність сторонніх пристроїв лягає на працівників підприємств відповідача, а акт про порушення № 232574 від 12.09.2012 та протокол № С031-000481 є незаконними. Це і стало підставою для звернення із позовною заявою до суду.
Рішенням Господарського суду Автономної Республіки Крим від 28.05.2013 позов задоволено.
Постановою Севастопольського апеляційного господарського суду від 17.08.2013 рішення Господарського суду Автономної Республіки Крим від 28.05.2013 залишено без змін.
Постановою Вищого господарського суду України від 12.09.2013 рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від 28.05.2013 та постанову Севастопольського апеляційного господарського суду від 17.07.2013 у справі № 5002-10/3450-2012 скасовано. Справу передано на новий розгляд до Господарського суду Автономної Республіки Крим.
Рішенням господарського суду Автономної Республіки Крим від 10.12.2013 у справі №5002-10/3450-2012 позов Товариства з обмеженою відповідальністю „Санаторій „Геліос" до Публічного акціонерного товариства „ДТЕК Крименерго" про визнання недійсним та скасування рішення комісії ПАТ „ДТЕК „Крименерго", прийнятого 26.09.2012 та оформленого протоколом №С031-000481, скасування оперативно-господарської санкції, - задоволений. Рішення комісії від 26.09.2012, оформлене протоколом №С031-000481 визнано недійсним, скасовано оперативно-господарську санкцію, яка застосована до позивача. Вирішено питання щодо розподілу судового збору.
Не погодившись із прийнятим рішенням, відповідач звернувся до Севастопольського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення по справі, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.
Доводи апеляційної скарги обґрунтовані тим, що судом першої інстанції у порушення вимог статті 47 Господарського процесуального кодексу України не були з'ясовані усі обставини справи, у зв'язку з чим рішення винесено із порушенням норм матеріального та процесуального права. Скаржник зауважує на тому, що судом першої інстанції не прийняті до уваги та не дослідженні належним чином усі зауваження Вищого господарського суду України.
Ухвалою Севастопольського апеляційного господарського суду від 16 січня 2013 року апеляційна скарга прийнята до провадження призначена до розгляду на 03 лютого 3014 року.
23 січня 2014року від Товариства з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Геліос" надійшов відзив на апеляційну скаргу.
29 січня 2014 року Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Крименерго" надано заперечення на відзив на апеляційну скаргу.
У судовому засіданні представник позивача заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив рішення суду першої інстанції залишити без змін, яке прийняте при повному з'ясуванні всіх обставин справи.
Представники Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Крименерго" підтримали доводи та пояснення, представлені як в суді першої інстанції так і у апеляційному провадженні.
Повторно розглянувши матеріали справи в порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила наступне.
Як свідчать матеріали справи та встановлено судом першої інстанції, 22 квітня 2004 року між Відкритим акціонерним товариством "Крименерго" (постачальник електричної енергії) та Закритим акціонерним товариством "Санаторій "Геліос" (споживач) було укладено договір про поставку електроенергії № 75 (а.с. 13-16 т. 1).
Пунктом 4.2.3. договору передбачено, що споживач сплачує постачальнику вартість електричної енергії, розрахованої, виходячи з доданої потужності токоприймачів та кількості часів їх використання (згідно з методикою, затвердженою НКРЕ) в разі самовільного внесення змін в схеми обліку електроенергії, пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку, споживання електроенергії окрім засобів обліку та інших умов.
На підставі перевірки, проведеної 12 вересня 2012 року представниками Євпаторійського РЄС електрообладнання позивача, розташованого в м. Євпаторія, вул. Київська, 48, складений акт про порушення ПКЕЕ № 232574, а саме: п. 6.40 "пошкодження розрахункових засобів обліку шляхом установки у вторинні ланцюги герконів по фазі "А", "В", "С" з метою відключення приладу обліку. Електроенергія споживається, електролічильником не враховується" (графа 2 п.1 додатку №1 до акту про порушення) (т. 1 а. с. 8-9).
В графі 3 п. 1 додатку № 1 до акту про порушення вказано про те, що мають місце "явні ознаки втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку шляхом відключення електричного лічильника герконами установлені у вторинних ланцюгах по фазі "А", "В", "С".
26 вересня 2012 року на підставі складеного акту комісією відповідача прийняте рішення про проведення нарахування позивачу обсягу та вартості недорахованої електроенергії у відповідності з "Методикою обчислення об'єму електроенергії, недооблікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ" за період з 26.09.2011 по 26.09.2012 на суму 1022565 грн. 76 коп., яке оформлене протоколом № С031-000481 (а.с. 10-11 т. 1).
Після чого, на підставі зазначеного рішення Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Крименерго" було пред'явлено позивачу рахунок № 0075/058/0912Ш від 28.09.2012 (т. 1 а.с. 12) на сплату електроенергії в кількості 936 607 кВт на суму 1 022 565 грн. 76 коп. з врахуванням ПДВ.
Пунктом 6.42 Правил користування електричною енергією встановлено, що споживач має право оскаржити рішення комісії в суді.
Проаналізувавши обставини даної справи, перевіривши підстави прийняття оскаржуваного рішення судом першої інстанції, заслухавши представників сторін судова колегія дійшла висновку щодо необґрунтованості вимог апеляційної скарги з огляду на наступне.
Предметом спору у даній справі відповідно до ст. ст. 235, 236 ГК України є скасування оперативно-господарської санкції, застосованої відповідачем у вигляді нарахування вартості необлікованої електроенергії на суму 1 022 565 грн 76 коп. за користування електроенергією в кількості 936 607 кВт на підставі акту про порушення ПКЕЕ № 232574.
У відповідності до Закону України „Про електроенергетику" та Правил користування електричною енергією Постачальником регулярно проводився контрольний огляд засобу обліку, а саме візуальне обстеження цілісності засобу обліку (корпусу, скла, кріплення тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показів засобів обліку, з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів самовільних підключень.
Засобом обліку електричної енергії відповідно до акту №232574 від 12.09.2012 р. є прилад обліку СТАЗ - 10Q2Н4М „Енергія - 9", зав. №22013, який було встановлено відповідачем у відповідності до Правил користування електричною енергією та передано на збереження позивачу.
Відповідно до Постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року N 28 „Про затвердження Правил користування електричною енергією підготовка місць для опломбування здійснюється власником електроустановки згідно з переліком, наданим електропередавальною організацією. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін. Будь-які роботи, пов'язані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміною типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформляються актом.
У вересні 2011 року, на виконання акту-вимоги від 13.09.2011 р. Публічного акціонерного товариства „ДТЕК Крименерго", працівники Євпаторійського РЕС (Подкопаєва О.В., Чагірєв І.Г.) також проводили перевірку роботи обладнання, після чого здійснили пломбування вторинних ланцюгів, лічильника та шафи з трансформаторами.
Акт-наряд №00504 технічної перевірки (заміни) розрахункових засобів обліку електричної енергії містить інформацію про те, що обладння було у належному стані без пошкоджень, у тому числі доступ по первинним та вторинним ланцюгам. (а.с. 147-148 т.3)
Під час перевірки 12 вересня 2012 року ревізорами Євпаторійського РЕМ Подкопаєва О.В., Чагірєв І.Г., було оглянуто стан електрообладнання та оформлено акт № 233574.
У вказаному акті відсутня інформація про пошкодження цілісності та зовнішніх факторів впливу/дії на роботу електролічильника або гофротруби.
Також акт № 233574 не містить відомостей про те, що позивачем були порушені або змінені схеми розрахункового обліку електричної енергії або здійснено заміну типу розрахункового засобу обліку.
Відповідно до п. 3.2, 3.3 ПКЕЕ, відповідальність за технічний стан засобів обліку несе та організація, на балансі якої вони перебувають, або організація, яка здійснює їх експлуатацію на підставі відповідного договору. Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.
Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.06 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.06 за N 782/12656.
Згідно з пунктом 6.41 Правил КЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків.
Положеннями пункту 2.1 Методики встановлено, що ця Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог Правил та в разі виявлення, зокрема, порушень зазначених у підпункті 3 пункту 2.1 Методики, а саме: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).
Відповідно до акту перевірки № 232571 від 12.09.2012 порушення Правил користування електричною енергією товариства з обмеженою відповідальністю "Геліос" полягає у пошкодженні розрахункових засобів шляхом встановлення у вторинній ланцюг "герконів" по фазі "А", "В", "С", в результаті чого спожита електроенергія не враховується електролічильником і є явні ознаки втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку шляхом відключення електролічильника "герконом".
Проте зазначений акт не містить інформації щодо зафіксованого в результаті перевірки факту зміни показників приладів обліку шляхом відключення електролічильника "герконом", виявлення впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів в результаті чого спожита електроенергія не враховується електролічильником.
У висновку судової електротехнічної експертизи № 12301 від 19.04.2013 також зазначається, що встановлені "геркони" не могли вплинути на облік електроенергії, так як вони знаходяться в несправному стані і не могли бути використані за своїм призначенням.
Крім того, у своїх поясненнях Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Крименерго" зауважує на тому, що поняття вторинні ланцюги є ширшим за поняття кола обліку, а при їх несправному стані лічильники, трансформатори струму та інші пристрої не зможуть працювати у необхідному режимі, що призведе до неврахування електричної енергії.
Таким чином зазначені обставини підтверджують, що перевіркою факту пошкодження розрахункових засобів обліку та втручання в параметри розрахункових засобів обліку комісією встановлено не було. В акті не зафіксовано чи мав знайдений пристрій вплив на механізм електролічильника.
Відповідальність споживача за наявність в електропроводці яких-небудь обладнань, не впливаючих на правильність обліку спожитої електроенергії, пунктом 6.40. Правил користування електричною енергією не передбачено.
Крім того, факти пошкодження приладів (системі обліку, факті втручання в їх роботу встановлюються спеціалізованими організаціями (підприємствами), які мають право на проведення відповідної перевірки, із залученням представників Держспоживстандарту, що передбачається Порядком визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006р. № 122.
До моменту встановлення факту втручання споживача у роботу приладів обліку енергопостачальник не має підстав для здійснення нарахування згідно Методики без наявності відповідного висновку спеціалізованої організації.
Позивачем відповідна експертиза не була проведена, рішення про відповідальність позивача за втручання в роботу лічильника основується виключно на висновках комісії ПАТ "ДТЕК Крименерго", до складу якої представники Держспожнветандарту не входили, отже виявлене порушення спеціалізованою організацією не встановлювалось.
Також судова колегія звертає увагу, що судами першої інстанції не заперечувалось та судовою колегією підтримується позиція позивача відносно того, що „при доведеності факту порушення Правил КЕЕ, доведення можливості споживання електричної енергії при порушені ПКЕЕ є необов'язковою, оскільки спеціальними (порівняно з ЦК України) нормативними актами в галузі електроенергетики (ст. 26 ЗУ „Про електроенергетику", Правил КЕЕ та Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ) передбачене нарахування саме за вчинення порушення, а не за поза облікове споживання".
Проте, в даному конкретному випадку, судова колегія не знаходить підстав вважати доведеним факт порушення зі сторони споживача, при наявності обставин, які можуть тільки свідчити про можливість, тобто - носять характер припущення.
При цьому, колегія бере до уваги, що з матеріалів справи та висновку експертизи вбачається наявність пломб, у тому числі і в містах встановлення гофри, які були не пошкоджені.
Будь-яких безспірних доказів, що споживач встановив геркони без демонтажу гофротруби (в той час як відповідач доводить, що при перевірці фахівцями постачальника виявлено геркони саме тільки після демонтажу) відповідачем не надано.
Тобто висновки відповідача про те, що споживач міг якимось чином в обхід пломб та цілісності гофри встановити цей прилад, також носить характер припущення.
Враховуючи вищевикладене, та приймаючи до уваги висновок експертизи про те, що геркони знаходились в неробочому стані, а також відсутність судового вироку, яким би доводилась вина споживача в тому, що він своїми діями (встановив гекон) здійснив правопорушення, судова колегія вважає факт порушення Правил КЕЕ споживачем недоведеним.
Отже судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про недостовірність відомостей, викладених в акті перевірки № 232571 від 12.09.2012 та безпідставність притягнення особи, відносно якої він складений, до відповідальності, а тому рішення комісії ПАТ "ДТЕК Крименерго", прийняте 26.09.2012 та оформлене протоколом № С031-000481 підлягає визнанню недійсним, оперативно-господарська санкція підлягає скасуванню.
В частині правильності нарахування недорахованої електричної енергії до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, судова колегія не може надавати правову оцінку, оскільки визнання спірного рішення недійсним виключає будь-які наслідки по його виконанню.
Враховуючи вищезазначене, судова колегія дійшла висновку про те, що рішення суду першої інстанції прийнято при правильному застосуванні норм матеріального та процесуального права, підстав для його скасування не вбачається.
Керуючись статтями 99, 101, пунктом 1 статті 103, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України, суд
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Крименерго" залишити без задоволення.
2. Рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від 10.12.2013 у справі № 5002-10/3450-2012 залишити без змін.
Головуючий суддя Т.С. Видашенко
Судді К.Г. Балюкова
В.М. Плут
Розсилка:
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Геліос" (вул. Київська, 48,Євпаторія,97411)
2. Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Крименерго" (вул. Київська, буд. 74/6,Сімферополь,Автономна Республіка Крим,95034)