ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16.12.2013 року Справа № 904/5862/13
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Павловського П.П.-доповідача
суддів: Науменка І.М., Кузнецова В.О.
при секретарі судового засідання: Назаренко С.Г.
Представники сторін:
позивач: ОСОБА_1 , паспорт, серія НОМЕР_1 від 13.11.98;
від позивача: ОСОБА_2 представник, довіреність №1164 від 12.09.13;
від відповідача -1: ОСОБА_3 директор, наказ №1/БТ2013 від 16.10.13;
Представник відповідача -2 у судове засідання не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином
розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп",
м. Дніпропетровськ
на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.2013 року
по справі № 904/5862/13
За позовом: ОСОБА_1, м. Дніпропетровськ
До відповідача-1: товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп",
м. Дніпропетровськ
До відповідача-2: реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області, м. Дніпропетровськ
Про визнання недійсним рішення, оформленого протоколом №11 від 24.01.2013 року
ВСТАНОВИВ:
У липні 2013 року ОСОБА_1 звернулась до господарського суду з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" та до реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області в якому просить:
- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" від 24.01.2013 року, оформлене протоколом загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" № 11 від 24.01.2013 року;
- зобов'язати реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області скасувати у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запис, зроблений на підставі протоколу № 11 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" від 24.01.2013 року, про призначення виконуючим обов'язки директора ОСОБА_4.
В обґрунтування позовних вимог посилається на те, що позивач є учасником товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" з часткою у статутному капіталі 25,5%. 30.08.2012 року на загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" директором призначено ОСОБА_3, про що внесений до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відповідний запис.
У лютому 2013 року після ознайомлення з матеріалами реєстраційної справи стало відомо, що виконуючим обов'язки директора товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" є ОСОБА_4. З матеріалів реєстраційної справи вбачається, що запис про виконуючого обов'язки директора ОСОБА_4 зроблено на підставі протоколу загальних зборів товариства № 11 від 24.01.2013 року. В протоколі зазначено, що на загальних зборах були присутні учасники, що в сукупності володіють 79% голосів, однак підписаний він лише двома учасниками товариства - ОСОБА_5 та ОСОБА_6 Крім того, до протоколу № 11 загальних зборів учасників товариства не була додана відомість голосування, що унеможливлює встановлення факту хто саме голосував та ким було прийнято рішення.
Про проведення загальних зборів учасників 24.01.2013 року та порядок денний ОСОБА_1, ОСОБА_7 та ОСОБА_8, які володіють у сукупності 46,5% голосів не повідомлялися, на зборах присутні не були, протокол не підписували. Позивач зазначає, що спірні рішення прийняті загальними зборами незаконно, порушують її корпоративні права учасника товариства, передбачені п. а) ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", та підлягають визнанню недійсними, оскільки прийняті неправомочними зборами. Також, позивач просить скасувати у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запис, зроблений на підставі протоколу № 11 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" від 24.01.2013 року, про призначення виконуючим обов'язки директора ОСОБА_4.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.2013 р. у справі № 904/5862/13 (суддя Євстигнеєва Н.М.) позов задоволено.
Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 68/188, ідентифікаційний код 32576394) від 24.01.2013 року, оформлене протоколом загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 68/188, ідентифікаційний код 32576394) № 11 від 24.01.2013 року.
Зобов'язано реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області (49051, м. Дніпропетровськ, пр. Газети Правда, 42) скасувати у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запис №12241070025002617, зроблений на підставі протоколу № 11 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 68/188, ідентифікаційний код 32576394) від 24.01.2013 року, про призначення виконуючим обов'язки директора ОСОБА_4.
Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору у сумі 2 294,00 грн.
Суд вважав, що у зв'язку з неповідомленням ОСОБА_1 про скликання та проведення загальних зборів 24.01.2013р. відповідачем-1 було порушено її право на участь у загальних зборах товариства та, відповідно, на участь в управлінні товариством. Так, на загальних зборах 24.01.2013 року був відсутній кворум, що є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів від 24.01.2013 року, оформлених протоколом № 11 від 23.01.2013 року.
Не погодившись з зазначеним рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" звернулось з апеляційною скаргою до Дніпропетровського апеляційного господарського суду, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати зазначене рішення та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.
В обґрунтування своєї правової позиції скаржник зазначає, що про проведення зборів було повідомлено усіх учасників Товариства за допомогою телефону. Позивачкою, в свою чергу, не надано до суду належних та допустимих доказів відсутності на загальних зборах учасників Товариства.
Так, оскаржуване рішення приймалось у відповідності до діючого законодавства та за наявності достатнього кворуму тому скасування цього рішення з підстави відсутності кворуму є неправомірними, на думку скаржника.
Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.10.13р. апеляційну скаргу прийнято до розгляду.
Позивачкою надано відзив на апеляційну скаргу відповідача -1, в якому зазначено, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджено матеріали справи, прийнято вірне рішення у відповідності до норм чинного законодавства, доводи скаржника, в свою чергу, які зазначені в апеляційній скарзі є безпідставними та необґрунтованими. Просить залишити оскаржуване рішення - без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
В судовому засіданні 16.12.13р. оголошені вступна та резолютивна частини постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду.
Суд апеляційної інстанції, вислухавши у судовому засіданні присутніх представників сторін, дослідивши наявні у справі докази, перевірив правильність висновків суду першої інстанції щодо фактичних обставин справи, повноту їх дослідження судом першої інстанції та юридичну оцінку, і прийшов до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Як вірно встановлено судом першої інстанції, Відповідно до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп", затвердженого протоколом загальних зборів учасників товариства № 10 від 14.04.2011 року, державну реєстрацію якого проведено 26.04.2011 року, номер запису 12241050018002617, учасниками товариства є ОСОБА_9 з часткою у статутному капіталі 25,5%, ОСОБА_10 з часткою у статутному капіталі 25,5%, ОСОБА_1 з часткою у статутному капіталі 25,5%, ОСОБА_7 з часткою у статутному капіталі 15,0%, ОСОБА_8 з часткою у статутному капіталі 6,0%, ОСОБА_6 з часткою у статутному капіталі 2,5%. (а.с.12-18)
07.07.2012 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп", на яких, крім іншого, прийнято рішення про призначення нового директора товариства ОСОБА_3. (а.с. 19)
24.01.2013 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп". (а.с.24-25)
Як зазначено у протоколі загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" № 11 від 24.01.2013 року на загальних зборах:
ОСОБА_9 - 25,5% - присутній,
ОСОБА_10 - 25,5% - присутній,
ОСОБА_1 - 25,5% - присутня,
ОСОБА_8 - 6,0% - відсутній,
ОСОБА_7 - 15,0% - відсутня,
ОСОБА_6 - 2,5% - присутній.
Відповідно до порядку денного загальних зборів учасників товариства від 24.01.2013р. зборами прийняті наступні рішення:
по першому питанню:
- усунути з посади директора товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" ОСОБА_3 на підставі ч. 3 статті 99 Цивільного кодексу України з 29.01.2013 року, до моменту з'ясування питання щодо правомірності його дій;
- повідомити ОСОБА_3 про прийняте рішення;
- зобов'язати ОСОБА_3 у строк до 24.02.2013 року надати голові зборів письмові пояснення за вказаними у протоколі фактами;
- провести незалежну аудиторську перевірку господарської діяльності товариства, і, за необхідності, а саме: при виявлення грубих порушень законодавства звернутись до правоохоронних органів;
по другому питанню:
- обрати виконуючим обов'язки директора товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" ОСОБА_4 з 20.01.2013 року, без будь-яких обмежень повноважень, до часу вирішення питання щодо повноважень ОСОБА_3
по третьому питанню:
- призначити виконуючим обов'язки директора товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" ОСОБА_4 відповідальним за внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб - підприємців, з правом передоручення.
30.01.2013 року проведено державну реєстрацію змін щодо керівника товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп", номер запису 1224107002500261.
З матеріалів реєстраційної справи, вбачається, що, ОСОБА_4, був призначений директором на підставі Протоколу загальних зборів Товариства № 11 від 24 січня 2013 року, на якому нібито то були присутніми участники, що в своїй сукупності володіли 79 % голосів Товариства. Але, протокол був підписаний, лише двома учасниками товариства, а саме: ОСОБА_5 та ОСОБА_6 (а.с.42-45)
Окрім цього до Протоколу № 11 загальних зборів Товариства, не була надана відомість голосування, тобто не можливо чітко встановити, хто саме голосував по даному протоколу.
Позивач, хоча і зазначається у даному протоколі, як присутня, участі у засіданні не брала, протокол не підписувала, ознайомлена з ним не була, і дізналася про зміну директора, як вже зазначалося, лише після ознайомлення з Витягом з єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.
Таким чином рішення про зміну директора Товариства було прийнято, без створення кворуму, що суперечить нормам чинного законодавства та Статуту Товариства.
Згідно ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Відповідно до п. 8.9 Статуту товариства, про проведення загальних зборів Учасники Товариства повідомляються персонально, шляхом направлення кожному учаснику письмового повідомлення одним із вказаних способів - поштою, врученням особисто або за допомогою електронних засобів зв'язку (телефон, факс, електрона пошта), з зазначенням часу і місця проведення зборів, а також порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 календарних днів до скликання загальних зборів.
Проте, ОСОБА_1, а також учасники Товариства ОСОБА_7 та ОСОБА_8 не були сповіщені належним чином про те, що 24.01.2013 року відбудеться засідання загальних зборів учасників, на якому буде розглянуто питання про зміну директора. Також необхідно зазначити, що ОСОБА_1, а також учасники Товариства ОСОБА_7 та ОСОБА_8 на засіданні загальних зборів Товариства не були присутні та відповідно протокол не підписували.
Таким чином, на засіданні загальних зборів учасників Товариства не були присутні учасники, які у сукупності володіють 46,5% статутного капіталу Товариства.
Відповідно до п.8.6 Статуту збори вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники, яким належить більш 60% голосів.
Відповідно до частини 1 статті 60 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Згідно пункту 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 " Пропрактику розгляду судами корпоративних спорів" судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обовязковий характер для суб'єктів цих відносин.
У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:
- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;
- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;
- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:
- прийняття загальними зборами рішення за відсутностікворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення:
- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;
- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.
Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них всіх учасників товариства, необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття спірних рішень.
У зв'язку з тим, що ОСОБА_1, а також учасники Товариства ОСОБА_7 та ОСОБА_8 з розміром майнового внеску до статутного капіталу в розмірі 358 050 грн. 00 коп., що дорівнює 46,5%, могли б вплинути на прийняте рішення, враховуючи, що воно підтримано меншістю голосів учасників, тобто прийнято за відсутності наявністю кворуму.
Корпоративні права це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами (ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України).
При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.
Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства».
Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів"»).
Доказів повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" не надано.
При цьому недотримання вимог закону та установчих документів господарських товариств під час скликання і проведення їх загальних зборів є порушенням права учасника господарського товариства на участь у роботі цього органу (п. 2.2.3 рекомендацій Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин").
Відповідно до частини 1 статті 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; одержувати інформацію про діяльність товариства. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.
Пунктами 1, 5 частини 1 статті 116 Цивільного кодексу України, встановлено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.
Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів (ч. 9 ст. 41 Закону України «Прогосподарські товариства»).
Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними (п. 25 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів"»).
Відтак, на думку колегії, на загальних зборах 24.01.2013 року був відсутній кворум, що є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів від 24.01.2013 року, оформлених протоколом № 11 від 23.01.2013 року.
Від ТОВ "БТ-Груп" до суду подано клопотання про відкладення розгляду справи в зв'язку з неможливістю забезпечити явку в судове засідання представника відповідача -1 через його хворобу.
Клопотання про відкладення розгляду справи на інший термін задоволенню не підлягає, оскільки відповідач-1 був повідомлений належним чином про дату та час судового засідання, а надання повноважень на представництво інтересів відповідача не обмежено будь-яким колом осіб.
До того ж, не підлягає задоволенню клопотання ОСОБА_1 щодо зобов'язання ПАТ "Київстар" надати роздруківку місцезнаходження мобільного номеру, що належить ОСОБА_1, оскільки, роздруківку місцезнаходження мобільного номеру, можливо отримати лише внаслідок знаття інформації з каналів зв'язку, для чого законодавством передбачений спеціальний дозвільний порядок.
Таким чином, апеляційний суд приходить до висновку про те, що суд першої інстанції правильно встановив фактичні обставини справи, дав їм правильну юридичну оцінку, прийняв законне і обґрунтоване рішення, підстави для скасування якого відсутні.
Доводи апеляційної скарги не спростовують рішення суду, а тому її слід залишити без задоволення.
Керуючись ст.ст.101, 103, 105 ГПК України, суд,-
ПОСТАНОВИВ:
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.13р. у справі № 904/5862/13 - залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп", м. Дніпропетровськ- без задоволення.
Постанова може бути оскаржена до Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя П.П. Павловський
Суддя І.М. Науменко
Суддя В.О. Кузнецов