донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

09.12.2013 р. справа №25/62/09

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМ'ясищева А.М. Москальової І.В., Сгара Е.В.

при секретарі: за участю представників сторін: від скаржника: від кредиторів: від банкрута: від прокуратури: розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду від у справіЛебеденко В.В. Зуєва О.В., довіреність №010-01/7024 від 03.09.2012р. не з'явився ліквідатор Свєшніков В.В., паспорт серії СА №521853 Русланова Г.М., посвідчення №004307 Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Запоріжжя Запорізької області 19.03.2012р. №25/62/09 (суддя Дьоміна А.В.)

за заявою боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м.Мелітополь, Запорізької області

про банкрутство

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою від 19.03.2012р. господарським судом відмовлено у задоволенні заяви ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії АТ "Укрексімбанк" у м.Запоріжжі.

Затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м.Мелітополь Запорізької області, ліквідовано банкрута - ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м. Мелітополь Запорізької області, та припинено провадження у справі №25/62/09.

Оскаржуючи ухвалу суду ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Запоріжжі просить її скасувати відмовити арбітражному керуючому в затвердженні звіту та ліквідаційного балансу банкрута, припиненні провадження у справі; усунути арбітражного керуючого Свєшнікова В.В. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання"; призначити ліквідатором ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" арбітражного керуючого Багмета С.В.; справу передати до господарського суду Запорізької області для подальшого розгляду в іншому складі суду на стадію ліквідаційної процедури.

При цьому скаржник посилається на те, що за три роки проведення ліквідаційної процедури ліквідатором ігнорувались запити банку стосовно отримання інформації про фінансове становище та майно банкрута, використання коштів ТОВ "МЗПС" протягом 2009-2012 років. Судом першої інстанції не було надано правової оцінки діям ліквідатора в частині ненадання кредиторам щомісячних звітів, інформації про проведення процедури банкрутства, про фінансове становище боржника та ігнорування ліквідатором вимог щодо скликання зборів кредиторів.

Всупереч вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатором до звіту та ліквідаційного балансу не надано суду належних та допустимих доказів здійснення ліквідаційної процедури відповідно до законодавства про банкрутство: вжиття заходів щодо встановлення та стягнення дебіторської заборгованості, зазначеної у постанові господарського суду Запорізької області від 16.03.2009р. (крім заборгованості ТОВ "Торговий дім МЗПС"), зокрема, пред'явлення до третіх осіб вимог щодо повернення дебіторської заборгованості ТОВ "МЗПС", в т.ч. ненадання суду доказів, що свідчать про неможливість стягнення дебіторської заборгованості:

- виявлення всіх активів банкрута (відсутні запити до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України, Інспекції головного державного реєстратора флоту України, Державної авіаційної адміністрації);

- реалізації всіх активів банкрута (згідно з інвентаризаційним описом №2 від 23.03.2009р. у банкрута наявні три векселі, а ліквідатором надані документи, які підтверджують реалізацію тільки двох векселів);

- результатів проведення аналізу фінансового становища ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання", аналізу фінансової, господарської та інвестиційної діяльності банкрута, його становища на ринку.

Крім того, ліквідатором Свєшніковим В.В. не подано до суду звіту про оплату послуг, відшкодування витрат та власного клопотання про затвердження оплати послуг та витрат в ліквідаційній процедурі, а банк в судовому засідання господарського суду Запорізької області від 19.03.2012р. заперечував проти затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу з вищезазначених підстав, які суд безпідставно проігнорував.

У відзиві на апеляційну скаргу від 25.04.2012р. арбітражний керуючий Свєшніков В.В. надав пояснення відносно того, що, зокрема, 31.12.11р. простий вексель емітований ТОВ "Облнафтобудальянс" був списаний за актом списання у зв'язку з припиненням ТОВ "Облнафтобудальянс" (акт списання та витяг з Реєстру, за поясненнями ліквідатора, наявні в матеріалах справи).

Постановою від 25.04.2012р. Донецький апеляційний господарський суд частково задовольнив заявлену апеляційну скаргу, ухвалу господарського суду Запорізької області від 19.03.2012р. у справі №25/62/09 скасував та справу №25/62/09 направив на розгляд господарського суду Запорізької області на стадії ліквідаційної процедури.

Проте постановою Вищого господарського суду України від 22.08.2012р. постанова ДАГС була скасована та справа №25/62/09 передана до Донецького апеляційного господарського суду для здійснення апеляційного провадження.

За результатами нового апеляційного розгляду справи постановою від 24.10.2012р. Донецький апеляційний господарський суд апеляційну скаргу ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії АТ "Укрексімбанк" у м.Запоріжжі залишив без задоволення, ухвалу господарського суду Запорізької області від 19.03.2012р. у справі №25/62/09 залишив без змін. Однак постановою Вищого господарського суду України від 20.03.2013р. вказана постанова ДАГС скасована, а матеріали справи №25/62/09 вдруге передані на новий розгляд до Донецького апеляційного господарського суду.

У листі від 27.03.2013р. Генеральна прокуратура України повідомила господарський суд про вступ у справу №25/62/09 .

Постановою від 24.04.2013р. Донецький апеляційний господарський суд частково задовольнив апеляційну скаргу ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Запоріжжі, скасував ухвалу господарського суду Запорізької області від 19.03.2012р. та припинив провадження у справі №25/62/09 про банкрутство ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м.Мелітополь Запорізької області.

Вищий господарський суд України постановою від 08.10.2013р. зазначений судовий акт скасував та передав справу №25/62/09 до Донецького апеляційного господарського суду для здійснення апеляційного провадження.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила.

Ухвалою від 27.02.2009р. господарським судом Запорізької області порушено провадження у справі №25/62/09 про банкрутство ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м. Мелітополь Запорізької області.

Постановою господарського суду від 16.03.2009р. ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м.Мелітополь Запорізької області визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Свєшнікова Валерія Валентиновича.

В газеті "Голос України" №54 (4554) від 26.03.2009р. опубліковано оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст.32 Закону (в редакції, чинній на момент подання до суду звіту ліквідатора) після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання - передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Ліквідатор повідомляє державний орган з питань банкрутства про завершення ліквідаційної процедури.

Якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

У разі, якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував усі наявні майнові активи ліквідаційної маси, необхідні для повного задоволення кредиторів, він виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора. Новий ліквідатор очолює ліквідаційну комісію і діє згідно з вимогами цього Закону.

З матеріалів справи вбачається, що за час проведення ліквідаційної процедури ліквідатором проведено інвентаризацію майна підприємства-банкрута та виявлені наступні майнові активи: обладнання у кількості 414 одиниць, об'єкти нерухомого майна, товарний запас, векселі.

Вищезазначена майно було оцінено та реалізовано на відкритих торгах на загальну суму 2 745 114,79 грн.

За рахунок отриманих коштів ліквідатором повністю погашені заборгованість по оплаті його послуг та відшкодування витрат, заборгованість по заробітній платі перед працівниками підприємства - банкрута. Заборгованість перед заставним кредитором - ПАТ "Державний експортно - імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Запоріжжі погашена частково у сумі 2 184 311,03грн. Заборгованість перед кредиторами інших черг залишилась не погашеною у зв'язку з відсутністю майна та грошових коштів у підприємства-банкрута.

Згідно відповіді Мелітопольської об'єднаної державної податкової інспекції №2519 від 01.02.2012р. в ході ліквідаційної процедури використовувався лише один рахунок, інші наявні рахунки ліквідатором були закриті.

З метою підтвердження відсутності майнових активів та можливого виявлення майна боржника, ліквідатором направлені відповідні запити до держустанов за місцем реєстрації боржника.

В наслідок чого, ліквідатором отримані відповіді реєструючи органів та держустанов.

06.02.2012р. та 16.02.2012р. ліквідатором Свешніковим В.В. до господарського суду Запорізької області надано звіт/уточнений звіт (з яких вбачається, що були погашені витрати в ліквідаційній процедурі, оплата послуг арбітражного керуючого та вимоги заставного кредитора) і ліквідаційний баланс, за результатами якого після задоволення кредиторських вимог майна ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" не залишилось.

Згідно наявної в матеріалах справи довідки №8 від 10.02.2009р. станом на 10.02.2009р. дебіторська заборгованість ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" складала 884 654,10грн.

За поясненнями ліквідатора Свєшнікова В.В., зазначена заборгованість була списана ще до відкриття ліквідаційної процедури.

Під час апеляційного розгляду справи №25/62/09 ухвалою від 11.11.2013р. Донецький апеляційний господарський суд зобов'язував ліквідатора банкрута надати докази списання дебіторської заборгованості ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" до відкриття ліквідаційної процедури.

Проте, зазначені вимоги суду залишились частково не виконаними, що не підтверджує факту її списання та неможливість її стягнення ліквідатором під час ліквідаційної процедури її з боржників.

Разом з тим, наданий до матеріалів справи акт про зарахування зустрічних однорідних вимог від 23.02.2009р. на суму 206 000,00 грн. як доказ списання заборгованості, не може бути прийнятий до уваги, оскільки підписаний з обох сторін керівниками підприємства без вказання їх прізвища, ім'я та по батькові. При цьому, згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб - підприємців станом на 17.02.2009р. повноваження керівника підприємства - банкрута були припинені.

За поясненнями ліквідатора Свєшнікова В.В., простий вексель, емітований ТОВ "Облнафтобудальянс" на суму 8 000 000,00грн. ним був списаний за актом від 31.12.2011р., у зв'язку з припиненням ТОВ "Облнафтобудальянс". Разом з тим, на вимогу суду апеляційної інстанції оригінал простого векселя, емітованого ТОВ "Облнафтобудальянс" на суму 8 000 000,00грн. не наданий.

В матеріалах справи наявна копія витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, відповідно якого станом на 14.12.2011р. стан юридичної особи ТОВ "Облнафтобудальянс" (код ЄДРПОУ 35772595) припинено. При цьому ліквідатором не доведено, що в наслідок вчинених заходів було не можливо стягнення дебіторської заборгованості ( оскільки справа про банкрутство порушена 27.02.2009р.).

Відповідно до ч.7 ст.111 ЦК України для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Проте матеріалами справи не підтверджений факт виконання ліквідатором приписів ч.7 ст.111 ЦК України.

За таких обставин відсутні підстави вважати, що ліквідаційна процедура завершена відповідно до приписів чинного законодавства, а припинення провадження у справи у зв'язку з ліквідацією банкрута є передчасним.

Відповідно до ч.16 ст.3-1 Закону про банкрутство звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою від 23.12.2010р. господарським судом Запорізької області була частково задоволена скарга УПФУ в м.Мелітополі Запорізької області на дії ліквідатора ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" та зобов'язано ліквідатора відповідно до п.11 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" надавати щомісяця звіт про виконану роботу. Однак матеріалами справи не підтверджено, що ліквідатор вчинялись необхідні дії щодо виконання вимог ухвали перед кредиторами в тому числі щодо надання звіту з оплати праці та відшкодування його витрат.

В матеріалах справи наявні докази численних звернень ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" до Свєшнікова В.В. з проханням надати пояснення щодо реєстру вимог кредиторів по справі №25/62/09, інформацію щодо наявності, стану та умов зберігання майна банкрута, перелік реалізованого майна банкрута, проте докази відповіді ліквідатора на вказані листи або докази проведення сумісних перевірок наявності та стану майна банкрута до матеріалів справи не надано.

Згідно ст.31 Закону про банкрутство ліквідатор забезпечує належне оформлення , упорядкування та зберігання всіх у тому числі фінансово- господарських документів, протягом ліквідаційної процедури.

Разом з тим, в порушення приписів ст.31 вищеназваного Закону простий вексель, емітований ТОВ "Облнафтобудальянс" на суму 8 000 000,00грн. згідно пояснення ліквідатора був списаний за відповідним актом у зв'язку з припиненням ТОВ "Облнафтобудальянс".

Згідно п.п.8.9 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу суду апеляційної інстанції.

Таким чином, господарський суд дійшов необгрунтованого висновку, що ліквідатором Свєшніковим В.В. виконувались обв'язки ліквідатора ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" у відповідності до вимог закону про банкрутство., тому з огляду на приписи ст.3-1 Закону про банкрутство скарга щодо його звільнення від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м.Мелітополь Запорізької області є обгрутованою, а ухвала суду в цій частині підлягає скасуванню.

Згідно приписів чинного законодавства суд апеляційної інстанції не наділений повноваженнями щодо призначення арбітражного керуючого. Тому вимога скаржника про призначення ліквідатором ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м.Мелітополь Запорізької області, Багмета Сергія Володимировича (ліцензія АВ№456466) не підлягає задоволенню.

З огляду на наведене ухвала господарського суду не відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню, а справа підлягає передачі на розгляд господарського суду Запорізької області.

Керуючись ст.103, ст.104, ст.105, ст.106 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" м.Запоріжжя на ухвалу господарського суду Запорізької області від 19.03.2012р. у справі №25/62/09 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 19.03.2012р. у справі №25/62/09 - скасувати.

Звільнити арбітражного керуючого Свєшнікова Валерія Валентиновича (ліцензія АБ№271506, 69005, м.Запоріжжя, а/с 628) від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Мелітопольський завод підшипників сковзання" м.Мелітополь Запорізької області.

Справу №25/62/09 передати на розгляд господарського суду Запорізької області.

Копію постанови направити державному реєстратору Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради для внесення до Єдиного державного реєстру відповідного запису про скасування судового рішення про припинення провадження у справі про банкрутство у зв'язку з ліквідацією банкрута.

Головуючий суддя : А.М. М'ясищев

Судді: І.В. Москальова

Е.В.Сгара

Надруковано примірників - 14

1-у справу

1-скаржнику

1-боржнику

2-ліквідаторам

7-кредиторам

1-господарському суду

1-ДАГС