У х в а л а

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Верховного Суду України у складі :

розглянула в судовому засіданні в м. Києві 11 листопада         2008 року кримінальну справу за касаційним поданням       заступника прокурора Херсонської області на вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 25 червня 2007 року, яким

                                 ОСОБА_1,

                                 ІНФОРМАЦІЯ_1,

                                 раніше судимого 29 січня 2007 року

                                 за ч. 2 ст. 289 КК України до позбавлення

                                 волі на строк п'ять років, на підставі ст. 75

                                 КК України звільненого від відбування

                                 покарання з випробуванням з іспитовим

                                 строком один рік,

засуджено за ч. 1 ст. 162 КК України без призначення покарання.

        На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, ОСОБА_1 визначено остаточне покарання - позбавлення волі на строк п'ять років.

        На підставі ст. ст. 75, 76 КК України засудженого звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік з покладенням обов'язків не виїжджати за межі України без дозволу органів кримінально-виконавчої системи.

        Цим вироком також засуджено ОСОБА_2. вирок щодо якого у касаційному порядку не оскаржений і касаційного подання щодо нього не внесено.

        В апеляційному порядку справа не розглядалася.

        ОСОБА_1 визнано винним у тому, що він 18 лютого 2007 року близько 20 год., перебуваючи в с. Новопавлівка Великоолександрівського району Херсонської області разом з ОСОБА_2 та ОСОБА_3, який не досяг віку з якого настає кримінальна відповідальність, незаконно проникли до приміщення сараю ОСОБА_4, що знаходитися по АДРЕСА_1. 

        У касаційному поданні прокурор порушує питання про зміну вироку в зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону. На думку прокурора суд, призначаючи покарання на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків не звернув уваги на те, що ОСОБА_1 хоча і вчинив новий злочин за ч. 1 ст. 162 КК України в період іспитового строку, проте суд не мав права застосовувати до нього принцип призначення покарання за сукупністю вироків, оскільки за ч. 1 ст. 162 КК України засудженому не було призначено покарання. 

        Заслухавши доповідь судді Верховного Суду України, думку прокурора Сорокіної О.А., яка підтримала касаційне подання, перевіривши матеріали справи та доводи касаційного подання, колегія суддів вважає, що воно підлягає задоволенню з таких підстав.

        Висновок суду про винуватість ОСОБА_1 у вчиненні зазначеного у вироку злочину ґрунтується на доказах, зібраних у встановленому законом порядку, досліджених у судовому засіданні, належно оцінених судом, і в касаційному поданні не оспорюється.

        Дії ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 162 КК України кваліфіковано правильно, що також не заперечується прокурором.

        Разом із тим, призначаючи засудженому покарання суд допустив порушення норм кримінального права, що відповідно до ст. 398 КПК України, є підставою для зміни вироку.

        Відповідно до ст. ст. 71, 78 КК України у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового злочину суд до покарання призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

        Призначаючи ОСОБА_1 покарання за сукупністю вироків із застосуванням ст. 71 КК України, судом залишено поза увагою, що ОСОБА_1 хоча і вчинив новий злочин у період іспитового строку, проте в зв'язку з тим, що він є неповнолітнім за вчинений ним злочин, передбачений ч. 1 ст. 162 КК України, не призначив покарання.

          Таким чином, оскільки за вчинення нового злочину ОСОБА_1 не було визначено покарання, тому суд не повинен був застосувати принцип призначення покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.

          За таких обставин підлягає виключенню з резолютивної частини вироку суду рішення про призначення ОСОБА_1 покарання на підставі  ст. 71 КК України та звільнення його від призначеного покарання згідно ст. 75 КК України.

          Керуючись ст.ст. 394 - 396 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

        касаційне подання заступника прокурора Херсонської області задовольнити.

        Вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 22 червня 2007 року щодо ОСОБА_1 змінити.

         Виключити з резолютивної частини вироку рішення суду про призначення ОСОБА_1 покарання на підставі  ст. 71 КК України та звільнення його від призначеного покарання згідно ст. 75 КК України.

 У решті вирок залишити без зміни.

 судді:

       Міщенко С.М.            Коротких О.А.            Глос Л.Ф.