Справа № 1-622/11

1/106/3/13

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.10.2013 року Євпаторійський міський суд АРК складі:

головуючого Лантратовой А.І.

при секретарі Захаровій Т.Л.

за участю прокурора Борзікової К.В.

адвоката ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Євпаторії кримінальну справу за обвинуваченням ОСОБА_2 у вчиненні злочину, передбаченого ст.367 ч.2 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Органами досудового слідства ОСОБА_2 пред'явлене звинувачення у тому, що « він наказом головного лікаря об'єднання «Євпаторія курорт» № 15 -к від 08.06.1998 р. призначений на посаду головного лікаря дочірнього підприємства «Санаторій «Победа» закритого акціонерного товариства лікувально -оздоровчих закладів профспілок України «Укрпрофоздоровниця», яку займає з 1998 р. до теперішнього часу.

Згідно статуту ДП «Санаторій «Победа» (далі - Статут), затвердженого 25.05.2006р. загальними зборами акціонерів ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» і трудового контракту від 21.10.2009 р. (далі - Контракт, ОСОБА_2 як головний лікар дочірнього підприємства виконував наступні обов'язки:

- Здійснення безпосереднього і через сформований апарат поточного керівництва ДП «Санаторій «Победа» ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця», забезпечення його прибутковості, ефективного використання та збереження майна підприємства (п.1.1. Контракту, п.п.4.8.1 . та 4.8.3 Статуту);

- Забезпечення виконання рішень Загальних зборів акціонерів Товариства, Наглядової ради та Правління Товариства, наказів, розпоряджень та доручень голови Правління Товариства, керівника Представництва ЗАТ «Укрпрофоздоровниця» в курорті Євпаторії (п.2.1. Контракту);

- Організація високоефективної, рентабельної та стабільної роботи підприємства, забезпечення його економічного, медичного та соціального розвитку, раціональне використання активів балансу, в тому числі ефективне збереження і використання основних фондів , виконання плану обсягу реалізації послуг і робіт, виходячи з наявності матеріальної бази, розширення асортименту послуг (п.2.2 Контракту);

- Забезпечення організації санаторно - курортного лікування, реабілітації, дієтичного харчування п.2.3 Контракту);

- Організація ефективного використання та збереження майна підприємства (п.2.4 Контракту);

- Забезпечення дотримання порядку укладення договорів оренди нерухомого майна , закріпленого за підприємством , належне виконання умов договорів оренди , в тому числі своєчасні розрахунки по орендній платі (п.2.5 . Контракту );

- Забезпечення раціональної і технічно правильної експлуатації джерел природних лікувальних ресурсів та прісних підземних вод, контроль за станом свердловин мінеральних і прісних вод, дотримання режимів, встановлених в округах санітарної охорони навколишнього природного середовища ( п.2.8 Контракту );

- Забезпечення організації праці та зміцнення трудової дисципліни ( п.2.9 . Контракту, п.4.8.13 Статуту);

- Забезпечення оперативного, статистичного , податкового та бухгалтерського обліку на підприємстві та подання звітності за формами, встановленими органами державної влади ( п.2.23 Контракту);

- Забезпечення своєчасного погашення зобов'язань перед бюджетом, позабюджетними фондами, централізованими фондами Товариства, створених на підставі рішень Загальних зборів акціонерів Товариства ( п.2.24 Контракту);

- Прийняття всіляких судових заходів, спрямованих на захист майнових прав майнових прав і законних інтересів ( п.2.27 . Контракту);

- Керуватися у своїй діяльності вимогами чинного законодавства України, ефективно використовувати правові засоби для удосконалення управління та дотримання трудової і договірної дисципліни ( п.2.29 Контракту);

- Розпоряджатися грошовими коштами підприємства , в межах повноважень , наданих Статутом (п.4.8.5 Статуту);

- Самостійно укладати угоди, контракти, договори на суму, що не перевищує 50 000 гривень (п.4.8.6 Статуту );

- Укладати договори оренди окремих будівель, споруд , приміщень та інших об'єктів господарської діяльності з обов'язковим затвердженням договорів головою правління Товариства (п.4.8.9 Статуту);

- Видавати накази, інструкції, вказівки з питань, що входять у його компетенцію, обов'язковим для виконання всіма співробітниками підприємства (4.8.10 Статуту);

- Самостійно формувати апарат підприємства з урахуванням його завдань, раціонального використання праці і кваліфікації кадрів, забезпечення підвищення професійного рівня співробітників , розподіл обов'язків між співробітниками підприємства , проводити заходи щодо заохочення співробітників і накладення на них дисциплінарних стягнень (п.4.8.20 Статуту).

Таким чином, ОСОБА_2, займаючи посаду головного лікаря ДП «Санаторій «Победа», виконує адміністративно - господарські та організаційно - розпорядчі обов'язки, тобто був і є посадовою особою. ДП «Санаторій «Победа» засновано ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» відповідно до рішення загальних зборів вказаного товариства з метою надання громадянам послуг лікувального, профілактичного та реабілітаційного характеру (п.2.1 Статуту).

На підставі рішення Євпаторійської міської ради № 23-15/41 від 24.02.2000 р. ДП «Санаторій «Победа» надано у постійне користування земельну ділянку загальною площею 5,27 га із земель міста для обслуговування будівель і споруд, про що видано відповідний державний акт на право постійного користування даною земельною ділянкою, зареєстрований 07.09.2000р. в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № 149. Вказана земельна ділянка відноситься до земель оздоровчого призначення.

Згідно вимог чинного законодавства, договір оренди зазначеної вище земельної ділянки має право укладати тільки Євпаторійська міська рада як власник земельної ділянки.

Зокрема, статтею 14 Конституції України проголошено, що земля є основним національним багатством, яке перебуває під особливою охороною держави.

Частиною 1 статті 41 Конституції України закріплено, що кожен має право володіння, користування і розпорядження своєю власністю. Цивільним кодексом України, зокрема ч.1 ст.316 передбачено, що право власності - це права особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб .

У відповідності зі ст.78 Земельного кодексу України право власності на землю - це право володіння, користування і розпорядження земельними ділянками .

Крім того, земля в Україні може перебувати у приватній, комунальній та державній власності.

Згідно ст.1 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» право комунальної власності - право територіальної громади володіти, доцільно, економно, ефективно користуватися і розпоряджатися на свій розсуд і в своїх інтересах майном, що належить їй як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування .

Пунктом 12 Перехідних положень Земельного кодексу України, а також Законом України «Про розмежування земель державної та комунальної власності» передбачено, що розпорядження землями (крім земель, переданих у приватну власність, та земель, розпорядження якими здійснюється державними органами приватизації) в межах населених пунктів здійснюють відповідні сільські, селищні, міські ради, а за межами населених пунктів - відповідні органи державної влади.

Відповідно до ч.1 ст.6 Закону України « Про місцеве самоврядування в Україні » первинним суб'єктом місцевого самоврядування, основним носієм його функцій і повноважень є територіальна громада села, селища, міста. Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» у ч.1 ст.10 закріплено, що органами місцевого самоврядування , що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України і законами, є сільські , селищні, міські ради.

Частиною 1 статті 83 Земельного кодексу України землі, що належать на праві власності територіальним громадам сіл, селищ, міс , є комунальною власністю.

Крім того, відповідно до ч.1 ст.92 Земельного кодексу України право постійного користування земельною ділянкою - це право володіння і користування земельною ділянкою, що перебуває у державній або комунальній власності. без встановлення строку.

Право постійного користування земельною ділянкою посвідчується державним актом на право постійного користування земельною ділянкою (ч.3 ст.126 Земельного кодексу України).

Статтею 761 Цивільного кодексу України передбачено, що право передачі майна в оренду має власник речі або особа, якій належить майнові права

Відповідно до ч.1 ст.93 Земельного кодексу України право оренди земельної ділянки - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою , необхідного орендареві для виробництва підприємницької та іншої діяльності.

Статтею 124 Земельного кодексу України передбачено, що передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішень відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування.

Крім того, ч.2 ст.4 Закону України «Про оренду землі» передбачено, що орендодавцями земельних ділянок, що перебувають у комунальній власності, є сільські, селищні, міські ради в межах повноважень , визначених законом.

Відповідно до ст. 19 Земельного кодексу України однією з категорій, на які поділяються землі України, є землі оздоровчого призначення.

Згідно ст.ст.47, 48 Земельного кодексу України до земель оздоровчого призначення належать землі, що володіють природними лікувальними властивостями, які використовуються або можуть використовуватися для профілактики захворювань і лікування людей, на землях оздоровчого призначення забороняється діяльність, яка суперечить їх цільовому призначенню.

Відповідно до ст. 20 Земельного кодексу України зміна цільового призначення земель проводиться тільки на підставі рішень органів державної влади, Верховної Ради АР Крим, Ради Міністрів АР Крим та органів місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень.

Право власності на землю гарантується. Це право набувається і реалізується громадянами, юридичними особами та державою виключно відповідно до закону.

ОСОБА_2 неналежним чином виконуючи свої службові обов'язки через несумлінне до них відношенні не впевнившись у наявності в нього спеціальних повноважень на передачу в оренду земельної ділянки комунальної форми власності , в період часу з 13.10.2009 р. по 25.06.2011р. надав приватним підприємцям ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19 , ОСОБА_20 та ПАТ «Іннваціонно -промисловий бан » в оренду земельні ділянки загальною площею 1,4988 га в межах наданого санаторію в постійне користування земельної ділянки, уклавши, з метою надання законності даними протиправним діям, із зазначеними суб'єктами господарювання « договори оренди ділянок плиткового мощення» території санаторію для ведення підприємницької діяльності та надання послуг об'єктів роздрібної торгівлі продуктами харчування та напоями в заводській упаковці, сувенірною продукцією, косметикою, надання фотопослуг, з розміщенням на ділянці об'єктів торгівлі , громадського харчування , надання банківських послуг, дитячих атракціонів (пересувний кінотеатр, дитячі каруселі, дитячі гойдалки, колесо огляду, автодроми, тири та ін).

Тим самим, змінено цільове призначення землі оздоровлення на її комерційне використання, а також обмежено передбачене законом право територіальної громади на землю і утруднено здійснення Євпаторійським міським радою своїх функцій з управління землею комунальної власності .

Так, ОСОБА_2 13.10.2009 р. уклав договір оренди № 12-2009/42-0102010/73 між ДП «Санаторій «Победа» (орендодавець) та приватним підприємцем ОСОБА_3 (орендар ) терміном дії з 01.10.09 р. до 31.08.12 р., згідно з яким вказаному підприємцю передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля східного крила водолікарні , загальною площею 80 квадратних метрів , розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для розміщення дитячого атракціону.

19.10.2009 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2009/53/0102010/2009-31 , між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_4 (орендар) терміном дії з 01.06.10 р. до 31.08.10 р. , з 01.06.11р. до 31.08.11 р., з 01.06.12 р. до 31.08.12р., згідно з яким вказаному підприємцю передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля східного крила водолікарні загальною площею 500 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для розміщення дитячих атракціонів.

19.10.2009 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2009/54/0102010/2009-32 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_5 (орендар) терміном дії з 01.06.10 р. до 31.08.10р. , з 01.06.11р. до 31.08.11р. , згідно з яким вказаному підприємцю передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля спального корпусу загальною площею 158 квадратних метрів , розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для розміщення дитячих атракціонів.

19.10.2009 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2009/55/0102010/2009-33 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_6 (орендар) терміном дії з 01.06.10 р. до 31.08.10р., з 01.06.11р. до 31.08.11р., з 01.06.12 р. до 31.08.12р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття перед спальним корпусом загальною площею 200 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для розміщення дитячих атракціонів.

19.10.2009 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2009/56/0102010/2009-34, між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_7 (орендар) терміном дії 01.06.10 р. до 31.08.10 р., з 01.06.11р. до 31.08.11 р., з 01.06.12 р. до 31.08.12 р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття перед спальним корпусом загальною площею 400 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для розміщення дитячих атракціонів.

19.10.2009 ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2009/58/0102010/2009-36 , між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_8 (орендар) терміном дії з 01.06.10 р. до 31.08.10р., з 01.06.11р. до 31.08.11р., з 01.06.12р. до 31.08.12р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття перед спальним корпусом загальною площею 300 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для розміщення дитячих атракціонів.

19.10.2009 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2009/57/0102010/2009-35 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_9 (орендар) терміном дії з 01.06.10 р. до 31.08.10 р., з 01.06.11р. до 31.08.11р., з 01.06.12р. до 31.08.12р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття перед спальним корпусом загальною площею 530 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для розміщення дитячих атракціонів.

30.12.2009 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2010/0102010/2010-20 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_9 (орендар ) терміном дії з 01.01.10 р. до 31.12.12р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття перед спальним корпусом, загальною площею 350 квадратних метрів , розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для розміщення збірно - розбірного багатофункціонального дитячого комплексу «ІНФОРМАЦІЯ_1» , що включає в себе атракціони та мульт -кафе.

12.02.2010 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2010/61/01020010/2010-21 , між ДП «Санаторій «Победа» і ОСОБА_21, представляє інтереси приватного підприємця ОСОБА_10 (орендар ) на підставі довіреності від 16.11.2009 р. , терміном дії з 01.01.10 р. до 30.11.12р. , згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля водолікарні, загальною площею 100 квадратних метрів , розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для встановлення колеса огляду «ІНФОРМАЦІЯ_2».

07.05.2010 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2010/0102010/2010-48 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_9 (орендар) терміном дії з 01.06.10 р. до 31.05.20 р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття перед спальним корпусом загальною площею 342 квадратних метра, розташованих за адресою: АДРЕСА_2, для розміщення споруди комплексу громадського харчування «ІНФОРМАЦІЯ_3».

23.12.2010 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2010/32-0102010/2011-23 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_11 (орендар) терміном дії з 15.01.11 р. до 14.01.21р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля західного крила водолікарні загальною площею 169,2 квадратних метра, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для розміщення збірно - розбірний конструкції під установа громадського харчування.

16.05.2011р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/05 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_12 (орендар ) терміном дії з 01.06.11 р. до 30.09.11 р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля водолікарні загальною площею 5,8 квадратних метрів , розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для реалізації лікувальної косметики і сувенірів.

11.05.2011 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/03 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_13 (орендар) терміном дії з 23.06.11р. до 30.08.11р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля лікувального корпусу загальною площею 13 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для реалізації продуктів харчування у заводській упаковці, товарів курортного попиту, сувенірів.

16.05.2011р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/04 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_14 (орендар ) терміном дії з 01.06.11 до 31.08.11 , згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля лікувального корпусу загальною площею 1 квадратний метр , розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для реалізації непродовольчих продуктів.

31.05.2011р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/14 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_15 (орендар) терміном дії з 01.06.11р. до 31.08.11р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля спального корпусу загальною площею 2 квадратних метра, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для надання в прокат поні.

31.05.2011 ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/15 між ДП «Санаторій «Победа» та ПАТ «Інноваційно -промисловий банк» (орендар) терміном дії з 01.06.11р, до 31.08.11р., згідно з яким передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля водолікарні загальною площею 4,5 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , для розміщення пункту обміну валют

31.05.2011 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/17 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_16 (орендар ) терміном дії з 01.06.11р. до 31.08.11р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля лікувального корпусу загальною площею 5,0 квадратний метр, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для реалізації продуктів харчування у заводській упаковці.

31.05.2011 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/18 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_16 (орендар) терміном дії з 02.06.11р. до 31.08.11 р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля лікувального корпусу загальною площею 1,0 квадратний метр, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для реалізації сувенірної продукції.

08.06.2011р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/19 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_17 (орендар) терміном дії з 10.06.11 до 31.08.11 , згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля лікувального корпусу , загальною площею 5,0 квадратний метр , розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для реалізації продуктів харчування.

20.06.2011 р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/23/1 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_18 (орендар) терміном дії з 18.07.11р. до 31.08.11р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля спального корпусу загальною площею 1 квадратний метр, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для надання перукарських послуг.

23.06.2011р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/22 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_19 (орендар) терміном дії з 23.06.11 р.до 31.08.11р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля лікувального корпусу загальною площею 29,5 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для розміщення мистецького клубу .

23.06.2011р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/23 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_20 (орендар ) терміном дії з 23.06.11 р. до 20.08.11р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля спального корпусу загальною площею 4 квадратних метри, розташованого за адресою: АДРЕСА_2, для розміщення атракціону.

23.06.2011р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/24 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_4, терміном дії з 23.06.11 р. до 15.09.11р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля лікувального корпусу загальною площею 14 квадратних метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, для реалізації продуктів харчування у заводській упаковці і сувенірів.

25.06.2011р. ОСОБА_2 уклав договір оренди № 12-2011/25 між ДП «Санаторій «Победа» і приватним підприємцем ОСОБА_17, терміном дії з 10.06.11 р. до 31.08.11р., згідно з яким зазначеній особі передано в строкове платне користування частину плиткового покриття біля лікувального корпусу загальною площею 5,0 квадратних метрів, розташоване за адресою: АДРЕСА_1, для реалізації продуктів харчування у заводській упаковці.

Таким чином, в результаті вищевказаних дій головного лікаря ДП «Санаторій «Победа» ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» ОСОБА_2, який внаслідок неналежного виконання своїх обов'язків незаконно передав в оренду 24 суб'єктам господарювання земельну ділянку загальною площею 1,4988 га для комерційного використання, ніж допущено його нецільове використання, внаслідок чого ускладнено виконання санаторієм своєї функції - оздоровлення, здійснення Євпаторійським міським радою своїх повноважень по розпорядженню від імені територіальної громади комунальною власністю, а також обмежені конституційні права громадян України - членів територіальної громади щодо володіння, доцільного, економного, ефективного використання та розпорядження на свій розсуд і в своїх інтересах майном.

Тим самим, внаслідок використання земельної ділянки оздоровчого призначення не за цільовим призначенням заподіяно істотну шкоду інтересам ДП «Санаторій «Победа», громадським інтересам територіальної громади, а також інтересам держави, розмір якого становить згідно з висновком судової будівельно -технічної експертизи № 17 від 28.07.2011 р. в сумі 128 699 гривень, що є тяжкими наслідками.»

Дії ОСОБА_2 за даним епізодом кваліфіковані за ч. 2 ст. 367 КК України. як службова недбалість, тобто неналежне виконання посадовою особою своїх службових обов'язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам та інтересам окремої юридичної особи.

Також органами досудового слідства ОСОБА_2 пред'явлене звинувачення в тому, що «він же, перебуваючи на посаді головного лікаря ДП «Санаторій «Победа», на якого згідно з п.п. 4.8.1 , 4.8.3 , 4.8.5 Статуту санаторію та п.п. 1.1 , 2.2 , 2.4 , 2.5 Контракту покладено обов'язки безпосереднього керівництва діяльністю підприємства, укладення договорів оренди окремих будівель, споруд, приміщень та інших об'єктів господарського призначення, забезпечення ефективного використання майна санаторію, а також дотримання порядку укладення договорів оренди нерухомого майна, неналежним чином виконуючи свої службові обов'язки внаслідок несумлінного до них ставлення, в порушення п.2.2.3 Положення про оренду майна ЗАТ «Укрпрофоздоровниця» , затвердженого рішенням наглядової ради ЗАТ «Укрпрофоздоровниця » від 03.10.2008 № Р6-9 про те, що висновок про незалежної грошової оцінки - об'єктів площею більше 50 кв. метрів затверджується головою правління товариства і на підставі рецензії відповідно до вимог Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні», прийняв без наявності необхідної рецензії складений ТОВ «Експерт- Альянс» звіт від 27.05.2010 р. про незалежну оцінку майна (частина нежитлових приміщень водолікарні першого, другого і третього поверхів північного крила, загальною площею 1363,7 квадратних метрів, розташованих за адресою: АДРЕСА_1), згідно якого вартість майна була явно занижена для нерухомого майна з урахуванням його технічних, фізичних та соціально -економічних характеристик і визначена лише в розмірі 907 100 гривень, після чого 25.06.2010 р. незаконно уклав договір оренди № 12-2010/0102010/2010-58 з ПП «Андромеда плюс» в особі заступника директора ОСОБА_23, відповідно до якого даному підприємству зазначені вище житлові приміщення передані в строкове платне користування.

Згідно з висновком судової будівельно -технічної експертизи № 2602 від 29.08.11р., ринкова вартість нерухомого майна водолікарні ( першого, другого і третього поверхів північного крила) загальною площею 1363,7 кв. метрів , розташованого за адресою: АДРЕСА_1 занижена більш ніж у п'ять разів і станом на дату укладання договору могла становити 5176184 гривень.

У зв'язку із зазначеними обставинами при укладенні договору оренди розрахований менший розмір орендної плати , що підлягає сплаті ПП «Андромеда плюс» на користь ДП «Санаторій «Перемога» за термінове платне користування майном.

Згідно з висновком судово - економічної експертизи № 2604 від 09.09.11 р., різниця між коштами отриманими ДП «Санаторій «Победа» від здачі в оренду ПП« Андромеда плюс» нерухомого майна водолікарні (першого, другого і третього поверхів північного крила) загальною площею 1363, 7 кв. метрів, розташованого за адресою: АДРЕСА_1, та грошовими коштами які міг отримати ДП «Санаторій «Победа» при новому розмірі орендної плати склала 1406 690,72 гривні.

Таким чином, в результаті зазначених злочинних дій ОСОБА_2 інтересам юридичної особи - ДП «Санаторій «Победа» заподіяні тяжкі наслідки у вигляді упущеної матеріальної вигоди на загальну суму 1406 690,72 гривень.»

Дії ОСОБА_2 за даним епізодом кваліфіковані за ч. 2 ст. 367 КК України, як службова недбалість, тобто неналежне виконання посадовою особою своїх службових обов'язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам та інтересам окремої юридичної особи.

У судовому засіданні підсудний вину в пред'явленому обвинуваченні не визнав, пояснив, що він укладав договори оренди за погодженням з вищестоящою організацією, розрахунок орендної плати проводився за методикою діючої в ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» в оренду здавалася частина плиткового мощення, яке за технічним паспортом БТІ входило в майно ДП «Санаторій «Победа» і є власністю ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця». Площа земельної ділянки, яка інкримінується йому обвинуваченням як передана в оренду в розмірі 1,4988 га необґрунтовано завищена і не відповідає загальній площі всіх земельних ділянок переданих їм в оренду, указаних в обвинувальному висновку. Шкоди своїми діями не завдав ні ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця», ні територіальній громаді.

Також не визнав провину в службовій недбалості, що призвела до завдання матеріальної шкоди у вигляді упущеної вигоди від здачі в оренду ПП «Андромеда Плюс» нерухомого майна у вигляді водолікарні, пояснивши що розрахунок орендної плати був зроблений на підставі діючої на той період часу Методики, звіт про оцінку майна був зроблений ТОВ «Експерт- Альянс» з яким було укладено договір ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» і розрахунок орендної плати був узгоджений з ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця». Раніше і в даний час претензій до нього ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» ніяких не пред'являла . Форма власності в ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» приватна, державної частки у статутному фонді немає.

Вислухавши учасників процесу, свідків, дослідив матеріали кримінальної справи, суд вважає необхідним кримінальну справу за звинуваченням ОСОБА_2 у вчинені злочину передбаченого ч.2 ст. 367 КК України повернути для провадження додаткового розслідування для усунення протиріч у пред'явленому обвинуваченні, неповноти і прогалин досудового слідства у зв'язку з неможливістю їх усунення в ході судового слідства.

В ході судового слідства судом приймались заходи для перевірки доводів підсудного, були допитані свідки, зазначені в обвинувальному висновку, додаткові свідки -експерти, які проводили експертизи, слідчий Пакула О.Р., витребувались додаткові докази, проте усунути неповноту і неправильність досудового слідства не виявилось можливим.

У відповідності з ч. 1 ст. 22 КПК України (1960 року) прокурор, слідчий і особа, яка провадить дізнання, зобов'язані вжити всіх передбачених законом заходів для всебічного, повного і об'єктивного дослідження обставин справи, виявити як обставини, що викривають, та і ті, що виправдують обвинуваченого, а також обставини, що пом'якшують і обтяжують його відповідальність.

Крім того, згідно ст. 64 КПК України (1960 року) при провадженні досудового слідства, дізнання і розгляді кримінальної справи в суді підлягають доказуванню, зокрема, подія злочину (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення злочину), винність обвинуваченого у вчиненні злочину і мотиви злочину, характер і розмір шкоди, завданої злочином.

Відповідно до вимог ст. 281 КПК України та роз'яснень Пленуму Верховного Суду України, викладених у п. п. 8, 9 постанови «Про практику застосування судами України законодавства, що регулює повернення кримінальних справ на додаткове розслідування» №2 від 11.02.2005 року, повернення кримінальної справи на додаткове розслідування може мати місце лише тоді, колі неповнота або неправильність досудового слідства не може бути усунута в судовому засіданні.

При цьому, досудове слідство визнається неповним, якщо під час його провадження, всупереч вимогам ст. ст. 22, 64 КПК України 1960 року, не були досліджені або були поверхнево досліджені всі обставини, які мають суттєве значення для правильного вирішення справи.

Так, виходячи з пред'явленого звинувачення, ОСОБА_2 неналежним чином виконуючи свої службові обов'язки через несумлінне до них відношення не впевнившись у наявності у нього спеціальних повноважень на передачу в оренду земельної ділянки комунальної форми власності, в період часу з 13.10.2009 р. по 25.06.2011 р. надав приватним підприємцям ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20 та ПАТ «Іннваціонно -промисловий банк» в оренду земельні ділянки загальною площею 1,4988 га в межах наданого санаторію в постійне користування земельної ділянки, уклавши, з метою надання законності даним протиправним діям, із зазначеними суб'єктами господарювання «договори оренди ділянок плиткового мощення» території санаторію для ведення підприємницької діяльності та надання послуг об'єктів роздрібної торгівлі продуктами харчування та напоями в заводській упаковці, сувенірною продукцією, косметикою, надання фотопослуг, з розміщенням на ділянці об'єктів торгівлі, громадського харчування , надання банківських послуг, дитячих атракціонів (пересувний кінотеатр, дитячі каруселі, дитячі гойдалки, колесо огляду, автодроми, тири та ін).

Тим самим, було змінено цільове призначення землі оздоровлення на її комерційне використання, а також обмежено передбачене законом право територіальної громади на землю і утруднено здійснення Євпаторійським міським радою своїх функцій з управління землею комунальної власності . Внаслідок використання земельної ділянки оздоровчого призначення не за цільовим призначенням заподіяно істотну шкоду інтересам ДП «Санаторій «Победа», громадським інтересам територіальної громади, а також інтересам держави, розмір якого становить згідно з висновком судової будівельно -технічної експертизи № 17 від 28.07.2011 р. в сумі 128 699 гривень, що є тяжкими наслідками.

В обвинувальному висновку перераховані усі договори оренди укладені ОСОБА_2 які входять у обсяг пред'явленого звинувачення. В судовому засіданні при арифметичному підрахунку встановлено, що ОСОБА_2 за всіма договорами оренди було передано у оренду (80квм +500кв.м +158 кв.м. +200кв.м. +400кв.м. +300кв.м. +530кв.м. +350кв.м. +100кв.м. +342кв.м. +169,2кв.м. +5,8кв.м. +13кв.м. +1кв.м. +2кв.м. +4,5кв.м. +5кв.м. +1кв.м. +5кв.м. +1кв.м. +29,5кв.м. +4кв.м. +14кв.м. +5кв.м.) - 3220 кв.м. або 0,3220 га., що менше площі земельної ділянки пред'явленого обвинуваченням на (1,4988 га. - 0,3220) 1,1768 га.

У результаті дослідження матеріалів будівельно - технічної експертизи № 16 від 26.07.2011 року з фототаблицею (т.6 а.с.16 -28 ) і допиту експерта ОСОБА_24, в судовому засіданні встановлено що, відповідаючи на питання слідчого в постанові про призначення експертизи, а саме: «Установити площу земельної ділянки, з урахуванням необхідної для її експлуатації, які використовуються ДП «Санаторій «Победа» не за цільовим призначенням», експертом в розмір земельної ділянки 1,4988 га , на підставі вказівок слідчого який призначив експертизу, була включена загальна територія на якій розміщувалися всі передані в оренду ділянки, по зовнішній межі крайніх ділянок. У результаті в загальну територію також увійшли клумби, газони, пішохідні доріжки і пр., як територія необхідна для експлуатації об'єктів, розташованих на ділянках (плитковому мощенні) переданих в оренду. Експерт пояснила, що зі слів слідчого також знає, що деякі об'єкти, розташовані на переданих в оренду земельних ділянках фактично за своїми розмірами перевищували площу земельної ділянки, переданої в оренду. Однак, будь яких даних або документів, що підтверджують її свідчення та висновки експертизи в цій частині, у експерта не має, тому що при провадженні експертизи вона не виїжджала на територію ДП «Санаторій «Победа», а геодезисти які проводили обстеження і фотографування їй також не надали таких документів.

Підсудний ж, посилаючись на фотографії докладені до висновку експертизи стверджує, що об'єкти , розташовані на переданих в оренду земельних ділянках за своїми фактичними розмірами не перевищували площу земельної ділянки переданої в оренду під цей об'єкт, а територія між ними була доступна для всіх відпочиваючих у санаторію та гостей, крім цього на фотографіях видно, що деякі квіткові клумби обгороджені від доступу всіх громадян, а газони та місця де виростають дерева не зайняті нічим і на них немає ніяких пішохідних доріг.

З метою перевірки і уточнення фактичних даних у справі отриманих в ході судового слідства, перевірки доводів підсудного судом була винесена постанова в порядку ст. 315 -1 КПК України і доручено органу, який проводив досудове розслідування проведення слідчої дії - огляду місця події в порядку ст.ст.190, 191 КПК України із залученням спеціаліста, в ході якого необхідно встановити і відобразити розміщення на ділянці 1,4988 га ДП «Санаторію «Победа» земельних ділянок фактично використовуваних орендарями за договорами оренди зазначеним в обвинувальному висновку; їх розміри; відобразити чи мається перевищення переданої в оренду площі земельної ділянки за кожним договором; яким чином і для експлуатації якої конкретної земельної ділянки використовуються клумби, газони, пішохідні доріжки і пр..

На виконання постанови суду від 13.03.2012р. було проведено слідчі дії у вигляді огляду місця події. Відповідно до протоколу огляду місця події від 04.04.2012р., виходом на місце - земельну ділянку, яка перебуває у постійному користуванні ДП «Санаторій «Победа» в межах вул. Фрунзе, вул. Кирова, набережної ім. Горького і вул. Токарева, встановлено, що на момент проведення огляду місця події, об'єкти вказані в обвинувальному висновку, а також зафіксовані у протоколі огляду місця події від 28.07.2011р., а саме об'єкти роздрібної торгівлі продуктами харчування, сувенірною продукцією і косметикою, об'єкти з надання фотопослуг, заклади громадського харчування, дитячі атракціони і тд. - відсутні. На вказаній земельній ділянці маються лише залишки (частки) вказаних у обвинувальному висновку об'єктів, які на момент проведення огляду не функціонують, не використовуються, господарську діяльність не ведуть, правоустановчі документи відсутні, в зв'язку з чим здійснити заміри земельних ділянок з врахуванням площі необхідної для їх експлуатації не можливо.

Таким чином досудовим слідством при порушенні кримінальної справи та в ході судового слідства не було встановлено місцезнаходження на ділянці 1,4988 га ДП «Санаторію «Победа» земельних ділянок фактично використовуваних орендарями за договорами оренди зазначеним в обвинувальному висновку; їх розміри; не було встановлено чи мається перевищення переданої в оренду площі земельної ділянки за кожним договором; не було встановлено яким чином і для експлуатації якої конкретно земельної ділянки використовуються клумби, газони, пішохідні доріжки і пр.

Крім цього в ході судового слідства ЗАТ «Укрпрофоздоровниця» (в даний час ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця») направило до суду статутні документи на період часу пред'явленого обвинувачення і на даний час, з яких вбачається що форма власності ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» приватна.

Однак, в матеріалах справи відсутні будь-які документи про залучення в якості потерпілої сторони ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» або його структурного підрозділу, відсутні також будь-які документи чи заяви в яких є претензії матеріального характеру до ОСОБА_2, відсутні заяви від потерпілої сторони про скоєння ОСОБА_2 будь якого злочину і про порушення кримінальних справ.

Крім цього по справі не залучено цивільного позивача, не виконані інші процесуальні дії необхідні у зв'язку з притягненням цивільного позивача. В матеріалах кримінальної справи мається позовна заява прокурора м. Євпаторії в інтересах Євпаторійської міської ради.

Пред'явлене ОСОБА_2 звинувачення викладено не конкретно, не підтверджене і суперечить матеріалам кримінальної справи, загальна площа земельних ділянок за всіма договорами оренди зазначеними у обвинувальному висновку менше площі земельної ділянки пред'явленого обвинувачення.

За таких обставин суд вважає за необхідне повернути справу для провадження додаткового розслідування у зв'язку з неточністю, неповнотою проведеного слідства, суперечливістю пред'явленого обвинувачення і необхідністю усунення неповноти та прогалин досудового слідства у зв'язку з неможливістю їх усунення в ході судового слідства.

У ході досудового слідства необхідно конкретизувати звинувачення, встановити місцезнаходження на ділянці 1,4988 га ДП «Санаторію «Победа» земельних ділянок фактично використовуваних орендарями за договорами оренди зазначеним в обвинувальному висновку; їх розміри; встановити чи малося перевищення переданої в оренду площі земельної ділянки за кожним договором; встановити яка площа була необхідна для експлуатації даних об'єктів, а також яким чином і для експлуатації якої конкретної земельної ділянки використовувалися клумби, газони, пішохідні доріжки і пр.

Також, в ході досудового слідства необхідно залучити цивільного позивача, оскільки форма власності ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» приватна і в справі не мається жодного документу який б підтверджував, що у ЗАТ ЛОУПУ «Укрпрофоздоровниця» є претензії матеріального характеру до ОСОБА_2

Керуючись ст.22, 281 КПК України (1960 року), суд

ПОСТАНОВИВ:

Кримінальну справу за обвинуваченням ОСОБА_2 у вчинені злочину передбаченого ч.2 ст.367 КК України повернути прокурору АР Крим - для провадження додаткового розслідування.

Міру запобіжного заходу ОСОБА_2 залишити без змін.

Постанова може бути оскаржена протягом семи діб до Апеляційного суду АР Крим.

Суддя: Лантратова А.І.