1

Категория:ч.2ст.212, ч.2ст.366, ч.2ст.367 УК Украины

Председательствующий по 1-й инстанции Курбанова Н.Н.

Докладчик Кирьяков П.И.

ЧАСТНОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

01 марта 2013 года г. Мариуполь

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Донецкой области в составе:

председательствующего - судьи Кирьякова П.И.,

судей Беделева С.И., Меленчука В.С.,

при секретаре Ушаковой О.В.,

с участием прокурора Максименко Н.Г., представителя гражданского истца ОСОБА_1, осужденного ОСОБА_2 и его защитника ОСОБА_3,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Мариуполе Донецкой области апелляцию гражданского истца ООО «Проектно-строительное предприятие «Азовинтэкс» на приговор Приморского районного суда г. Мариуполя Донецкой области от 24 декабря 2012 года, которым

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Сусуман Магаданской области Российской Федерации, гражданин России, русский, с высшим образованием, женат, не судим, работающий дежурным морским агентом в ООО «Морское агентство «Кассиопея ЛТД», проживающего по адресу: АДРЕСА_1,

признан виновным и осужден по ч. 2 ст. 212 УК Украины к штрафу в размере 34 000 гривен с лишением права занимать организационно - распорядительные и административно - хозяйственные должности сроком на 6 месяцев, по ч. 2 ст. 366 УК Украины к 2 годам лишения свободы с лишением права занимать организационно -распорядительные и административно - хозяйственные должности сроком на 1 год и штрафу в размере 4 250 гривен, по ч. 2 ст. 367 УК Украины к 2 годам лишения свободы с лишением права занимать организационно - распорядительные и административно - хозяйственные должности сроком на 6 месяцев и штрафу в размере 4 250 гривен.

В соответствии с ч. 1 ст. 70, ст. 72 УК Украины, путем полного сложения основных наказаний в виде лишения свободы, а также путем полного сложения дополнительных наказаний в виде лишения права занимать организационно -распорядительные и административно - хозяйственные должности, штрафов, а также путем полного поглощения менее строгого основного наказания в виде штрафа более строгим основным наказанием в виде лишения свободы, окончательно назначено наказание ОСОБА_2 в виде 4 лет лишения свободы с лишением права занимать организационно - распорядительные и административно - хозяйственные должности сроком на 2 года со штрафом в доход государства в размере 8 500 гривен.

В соответствии со ст. ст. 75, 76 УК Украины ОСОБА_2 освобожден от отбытия основного назначенного наказания с испытательным сроком на 2 года, если он в течение испытательного срока не совершит нового преступления и выполнит возложенные на него обязанности: не выезжать за пределы Украины на постоянное проживание без разрешения уголовно - исполнительной инспекции, сообщать в данный орган об изменении места жительства, периодически являться на регистрацию в органы уголовно - исполнительной инспекции.

Этим же приговором взыскано с осудженного в пользу судебного експерта ОСОБА_5 судебные расходы за проведение судебно - экономической экспертизы в размере 2 000 гривен, -

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору осужденный совершил ряд преступлений при следующих обстоятельствах.

ОСОБА_2, будучи согласно протокола №1 от 8 ноября 2007 года общего собрания учредителей ООО «БМА-Донбасс» назначенным директором данного предприятия, являясь должностным лицом, и в силу своих должностных обязанностей наделенный организационно - распорядительными и административно - хозяйственными функциями, осуществляя руководство предприятием ООО «БМА-Донбасс», заключил договор № 522-\2008-247 от 12 июня 2008 года с ООО ПСП «Азовинтэкс» на поставку газобетонных блоков на общую сумму 5 154 000 гривен.

24 июля 2008 года, во исполнение договорных обязательств ООО ПСП «Азовинтэкс», согласно счета-фактуры № СФ-0000004, перечислило на расчетный счет ООО «БМА-Донбасс» денежные средства в сумме 1 286 250 гривен как предоплату за газобетонные блоки «SOLBET».

ОСОБА_2, являясь должностным лицом, проявляя преступную халатность, в результате ненадлежащего исполнения своих должностных обязанностей, в следствие недобросовестного отношения к ним, подписал и заверил печатью предприятия ООО «БМА-Донбасс» предоставленные лицом, материалы в отношении которого выделены в отдельное производство, договора на оказание маркетинговых услуг: договор на оказание маркетинговых услуг от 29 сентября 2008 года с ОСОБА_6 на сумму 150 000 гривен, договор на оказание маркетинговых услуг от 29 мая 2008 года с ОСОБА_7 на сумму 150 000 гривен, договор на оказание маркетинговых услуг от 25 сентября 2008 года с ОСОБА_8 на сумму 450 000 гривен, договор на оказание транспортных перевозок с ОСОБА_8 от 10 июня 2008 года на сумму 82 400 гривен, договор на оказание маркетинговых услуг с ОСОБА_8 от 12 июня 2008 года на сумму 100 000 гривен, а так же акты выполненных работ с ЧП ОСОБА_6 на сумму 150 000 гривен, с ЧП ОСОБА_7 на сумму 150 000 гривен, с ЧП ОСОБА_8 на сумму 450 000 гривен и 100 000 гривен.

В дальнейшем, лицо, материалы в отношении которого выделены в отдельное производство, на основании указанных договоров и актов выполненных работ, завладело денежными средствами в сумме 1 279 500 гривен, в результате халатных действий ОСОБА_2 предприятию ООО ПСП «Азовинтэкс» причинен материальный ущерб на вышеуказанную сумму.

Лицо, материалы в отношении которого выделены в отдельное производство, путем подстрекательства, в октябре 2008 года, после того, как на счета частных предпринимателей ОСОБА_6, ОСОБА_9, ОСОБА_7, ОСОБА_8, работающих в г. Горловке Донецкой области были перечислены денежные средства в сумме 1 279 500 гривен, имея умысел на внесение в официальные документы заведомо ложных сведений, уговорил указанных частных предпринимателей выдать ему акты выполненных работ по оказанию маркетинговых услуг и погрузочно - разгрузочных работ: акт выполненных работ о проведении маркетинговых услуг бн на сумму 126 500 гривен с ЧП ОСОБА_6; акт выполненных работ о проведении маркетинговых услуг бн на сумму 150 000 гривен с ЧП ОСОБА_6; акт выполненных работ о проведении маркетинговых услуг № 09\29\01 от 29 сентября 2008 года на сумму 150 000 гривен с ФЛП ОСОБА_7; акт выполненных работ о проведении маркетинговых услуг бн от 29 сентября 2008 года на сумму 450 000 гривен с ФЛП ОСОБА_8; акт выполненных работ о проведении погрузочно - разгрузочных работ бн на сумму 82 400 гривен с ФЛП ОСОБА_9; акт выполненных работ бн на сумму 100 000 гривен с ФЛП ОСОБА_9 для того, чтобы предоставить их в налоговую инспекцию для отчета, заведомо зная, что все работы, указанные в актах выполненных работ не выполнялись, а деньги в сумме 1 279 500 гривен он получил наличными от частного предпринимателя ОСОБА_6 После чего, лицо, материалы в отношении которого выделены в отдельное производство, продолжая свой преступный умысел на внесение в официальные документы заведомо ложных сведений путем подстрекательства, привез акты выполненных работ в г. Мариуполь и уговорил директора ООО «БМА-Донбасс» ОСОБА_2 подписать все вышеуказанные акты и заверить их печатью предприятия.

Директор предприятия ООО «БМА - Донбасс» ОСОБА_2, в неустановленное следствием время, в неустановленном месте, имея доступ к печати предприятия, оказывая содействие лицу, материалы в отношении которого выделены в отдельное производство и имея единый умысел с последним на внесение в официальные документы заведомо ложных сведений, умышленно подписал акты выполненных работ по оказанию маркетинговых услуг и погрузочно - разгрузочных работ: акт выполненных работ о проведении маркетинговых услуг бн на сумму 1 265 000 гривен с ЧП ОСОБА_6; акт выполненных работ о проведении маркетинговых услуг бн на сумму 150 000 гривен с ЧП ОСОБА_6; акт выполненных работ о проведении маркетинговых услуг № 09\29\01 от 29 сентября 2008 года на сумму 150 000 гривен с ФЛП ОСОБА_7; акт выполненных работ о проведении маркетинговых услуг бн от 29 сентября 2008 года на сумму 450 000 гривен с ФЛП ОСОБА_8; акт выполненных работ о проведении погрузочно -разгрузочных работ бн на сумму 82 400 гривен с ФЛП ОСОБА_9; акт выполненных работ бн на сумму 100 000 гривен с ФЛП ОСОБА_9 и заверил их печатью предприятия, заведомо зная, что указанные в актах работы не выполнялись, в результате преступных действий предприятию ООО ПСП «Азовинтэкс» причинен материальный ущерб в сумме 1 279 500 гривен, что повлекло тяжкие последствия.

Он же, в силу занимаемой с 08 ноября 2007 года по 31 декабря 2008 года должности директора Общества с ограниченной ответственностью «БМА - Донбасс», зарегистрированного распоряжением исполкома Мариупольского городского совета № 12741020000006345 от 26 ноября 2007 года по юридическому адресу: г. Мариуполь, пер. Январский д. 45, являясь должностным лицом субъекта предпринимательской деятельности коллективной формы собственности, единолично выполнял организационно -распорядительные и административно - хозяйственные обязанности, и в соответствии со ст. ст. 6, 7 Закона Украины от 16 июля 1999 года № 996-Х1У «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», обязан был создать необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета, обеспечить неукоснительное исполнение на предприятии соблюдения порядка оформления и предоставления к учету первичных документов, предоставление в Приморское отделение Жовтневой МГНИ в г. Мариуполе достоверных сведений о результатах хозяйственной деятельности предприятия, в период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года умышленно, путем сокрытия и занижения объектов налогообложения, уклонился от уплаты в бюджет налогов, что повлекло фактическое не поступление в бюджет денежных средств в крупном размере при следующих обстоятельствах:

Согласно п. 1 ст. 14 Закона Украины «О системе налогообложения» от 25 июня 1991 года в редакции от 18 февраля 1997 года, к общегосударственным относятся следующие налоги и сборы, обязательные платежи: «налог на добавленную стоимость, налог на прибыль...».

В соответствии с Законом Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами» № 2181-111 от 21 декабря 2000 года: п. 5.1 ст. 5 «налоговое обязательство, самостоятельно определенное налогоплательщиком в налоговой декларации, считается согласованным со дня предоставления такой налоговой декларации.

В соответствии с Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» № 283/97-ВР от 22 мая 1997 года (с изменениями и дополнениями):

- п. 3.1 ст. 3 «Объектом налогообложения является прибыль, которая определяется путем уменьшения суммы скорректированного валового дохода отчетного периода... на: сумму валовых расходов плательщика налога...»,

- п. 4.1 ст. 4 - «Валовый доход - общая сумма дохода плательщика налога от всех видов деятельности, полученного (начисленного) в течение отчетного периода в денежной, материальной или нематериальной формах как на территории Украины, ее континентальном шельфе, исключительной (морской) экономической зоне, так и за ее пределами»;

- п.п. 4.1.1 ст. 4 - «...Валовой доход включает: общие доходы от реализации товаров (работ, услуг), ... доходы из других источников и от внереализационных операций, в том числе в виде: сумм безвозвратной финансовой помощи, полученной плательщиком налога в отчетном периоде...»;

- п. 5.1 ст. 5 - «Валовые расходы производства и обращения ... - сумма каких-либо расходов плательщика налога в денежной, материальной или нематериальной формах, осуществляемых в качестве компенсации стоимости товаров (работ, услуг), которые приобретаются (изготавливаются) таким плательщиком налога для их дальнейшего использования в собственной хозяйственной деятельности»;

- п. 5.2 - «В состав валовых расходов включаются: п. п. 5.2.1 - суммы любых расходов, уплаченные (начисленные в течение отчетного периода в связи с подготовкой, организацией, ведением производства, продажей продукции (работ, услуг), с учетом ограничений, установленных пунктами 5.3 - 5.8 данной статьи»;

- п. 5.4 - «Особенности отнесения затрат двойного назначения в состав валовых расходов плательщика налога. В состав валовых расходов включаются: п. п. 5.4.4 Расходы плательщика налога на проведение предпродажных и рекламных мероприятий относительно товаров (работ, услуг), которые продаются (предоставляются) такими плательщики налога...»;

- п. 10.1 ст. 10 - «Прибыль плательщиков налога, включая предприятия, основанные на собственности отдельного физического лица, облагается налогом по ставке 25 процентов к объекту налогообложения»;

- п. п. 11.3.1 ст. 11 - «Датой увеличения валового дохода считается дата, приходящаяся на налоговый период, в течение которого произошло любое из событий, наступившее раньше: либо дата зачисления денежных средств от покупателя (заказчика) на банковский счет плательщика налога в оплату товаров (работ, услуг), подлежащих продаже, в случае продажи товаров (работ, услуг) за наличные - дата их оприходования в кассе плательщика налога...; либо дата отгрузки товаров, а для работ (услуг) - дата фактического предоставления результатов работ (услуг) плательщиком налога»; п. 11.3.1 ст. 11 - «Датой увеличения валового дохода в случае осуществления бартерных (товарообменных) операций считается какое-либо из событий, наступившее раньше: либо дата отгрузки товаров..., либо дата оприходования товаров...».

В соответствии с Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03 апреля 1997года (с изменениями и дополнениями):

- п. п. 3.1.1, п. 3.1 ст. 3 - «Объектом налогообложения являются операции плательщиков налога по... продаже товаров (работ, услуг) на таможенной территории Украины…»;

- п. п. 4.1 п. 4.2 ст. 4 - «База налогообложения операций по продаже товаров (работ, услуг) определяется исходя из их договорной (контрактной) стоимости, определенной по свободным или регулируемым ценам (тарифам) с учетом акцизного сбора, ввозной таможенной пошлины, других налогов и платежей (за исключением налога на добавленную стоимость)... В случае продажи товаров (работ, услуг) без оплаты или с частичной оплатой их стоимости в рамках бартерных (товарообменных) операций... база налогообложения определяется исходя из фактической цены операции, но не ниже обычных цен»;

- п. п. 6.1.1 п. 6.1 ст. 6 - «Объекты налогообложения, определенные статьей 3 настоящего Закона... облагаются налогом по ставке 20 процентов... Налог составляет 20 процентов базы налогообложения...»;

- п. 7.1 ст. 7 - «продажа товаров (работ, услуг) осуществляется по договорным (контрактным) ценам с дополнительным начислением налога на добавленную стоимость»;

- п. п. 7.2.6 п. 7.2 ст. 7 - «Налоговая накладная выдается плательщиком налога, который поставляет товары (услуги), по требованию их получателя, и является основанием для начисления налогового кредита»;

- п. п. 7.3.1 ст. 7 - «датой возникновения налоговых обязательств с продажи товаров (работ, услуг) считается дата, которая приходится на налоговый период, в течение которого произошло любое из событий, случившихся ранее: либо дата зачисления средств от покупателя на банковский счет плательщика налога в качестве оплаты товаров (работ, услуг), подлежащих продаже, а в случае продажи товаров (работ, услуг) за наличные денежные средства - дата их оприходования в кассе плательщика налога...; либо дата отгрузки товаров, а для работ (услуг) - дата оформления документа, удостоверяющего факт выполнения работ (услуг) плательщиком налога»;

- п. п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 - «Налоговый кредит отчетного периода состоит из сумм налогов, уплаченных (начисленных) плательщиком налога в отчетном периоде в связи с приобретением товаров (работ, услуг), стоимость которых относится в состав валовых расходов производства (обращения)....»;

- п. п. 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 - «Датой возникновения права плательщика налога на налоговый кредит считается: либо дата списания средств с банковского счета плательщика налога в оплату товаров (работ услуг) ...; либо дата получения налоговой накладной, удостоверяющей факт приобретения плательщиком налога товаров (работ, услуг)»;

- п. п. 7.7.1 п. 7.7 ст. 7 - «Суммы налога, подлежащие уплате в бюджет или возмещению из бюджета, определяются как разность между общей суммой налоговых обязательств, возникших в связи с любой продажей товаров (работ, услуг) в течение отчетного периода, и суммой налогового кредита отчетного периода...».

В период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года ООО «БМА - Донбасс» осуществило следующую финансово - хозяйственную деятельность, направленную на получение прибыли, руководство которой и ведение налогового учета предприятия единолично осуществлял ОСОБА_2, как директор предприятия: 21 июля 2008 года между ООО «Парт Сигма Дон» (Заказчик), в лице директора ОСОБА_11 и ООО «БМА - Донбасс» (Исполнитель), в лице директора предприятия ОСОБА_2, заключен договор № 08/05-04 на оказание маркетинговых услуг на сумму 1 699 793 гривны 74 копейки (в т.ч. НДС). 04 августа 2008 года ООО «БМА - Донбасс» (Исполнитель), в лице директора предприятия ОСОБА_2, выписана в адрес ООО «Парт Сигма Дон» налоговая накладная № 3 на сумму 1 699 793 гривны 74 копейки (в т.ч. НДС 283 298 гривен 96 копеек).

В соответствии с п. 4.1. ст. 4, п. п. 11.3.1 п. 11.3 ст. 11 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» № 283/97-ВР от 22 мая 1997года (с изменениями и дополнениями) результаты указанной финансово - хозяйственной операции отражены ООО «БМА - Донбасс» в составе валового дохода в декларации по прибыли предприятия за 3 квартал 2008 года в размере 1 416 494 гривны 78 копеек.

В нарушение п. п. 3.1.1 п. 3.1 ст. 3, п. п. 7.3.1 п. 7.3. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03 апреля 1997 года (с изменениями и дополнениями) ООО «БМА - Донбасс», в лице директора предприятия ОСОБА_2, не включена в состав налогового обязательства по НДС сумма НДС 283 298 гривен 96 копеек, отраженная в налоговой накладной № 3 от 04 августа 2008 года, выписанной от имени ООО «БМА - Донбасс» в адрес ООО «Парт Сигма Дон» и соответственно предприятием занижена сумма налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость за август 2008 года в сумме 283 299 гривен.

02 июня 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» (Заказчик), в лице директора предприятия ОСОБА_2, и ООО «Парт Сигма Дон» (Исполнитель), в лице директора ОСОБА_11, заключен договор № 02/25-05 на оказание консультационных и маркетинговых услуг на сумму 1 789 256 гривен 57 копеек (в т.ч. НДС). 26 июня 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» (Заказчик), в лице директора предприятия ОСОБА_2, и ООО «Парт Сигма Дон» (Исполнитель), в лице директора ОСОБА_11, подписан и скреплен оттисками печатей сторон акт № 0У - 0000001, согласно которого Исполнителем на протяжении 7 месяцев выполнялись следующие виды работ: маркетинговые услуги и их общая стоимость составила 1 789 256 гривен 57 копеек (в т.ч. НДС 298 209 гривен 43 копейки). Также ООО «Парт Сигма Дон» (Исполнитель), в лице директора предприятия ОСОБА_11, выписана в адрес ООО «БМА - Донбасс» налоговая накладная № 260603 от 26 июня 2008 года на сумму 1 789 256 гривен 57 копеек (в т.ч. НДС 298 209 гривен 43 копейки). 07 августа 2008 года ООО «БМА - Донбасс» в адрес ООО «Парт Сигма Дон» перечислены денежные средства в размере 89 462 гривны 83 копейки за оказанные маркетинговые услуги. 01 июля 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» (Заказчик), в лице директора предприятия ОСОБА_2, и ФЛП ОСОБА_6 (Исполнитель) заключен договор б/н на оказание маркетинговых услуг на сумму 126 500 гривен.

11 сентября 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» (Заказчик), в лице директора предприятия ОСОБА_2, и ФЛП ОСОБА_6 (Исполнитель) подписан и скреплен оттисками печатей сторон акт б/н, согласно которого Исполнителем выполнены в полном объеме следующие виды работ - маркетинговые услуги и их стоимость составила 126 500 гривен. 11 сентября 2008 года ООО «БМА - Донбасс» в адрес ФЛП ОСОБА_6 перечислены денежные средства в размере 126 500 гривен за оказанные маркетинговые услуги.

25 сентября 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» (Заказчик), в лице директора предприятия ОСОБА_2, и ФЛП ОСОБА_8 (Исполнитель) заключен договор б/н на оказание маркетинговых услуг на сумму 450 000 гривен. 29 сентября 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» (Заказчик), в лице директора предприятия ОСОБА_2, и ФЛП ОСОБА_8 (Исполнитель) подписан и скреплен оттисками печатей сторон акт б/н, согласно которого Исполнителем выполнены в полном объеме следующие виды работ - маркетинговые услуги и их стоимость составила 450 000 гривен. 29 сентября 2008 года ООО «БМА - Донбасс» в адрес ФЛП ОСОБА_8 перечислены денежные средства в размере 450 000 гривен за оказанные маркетинговые услуги.

25 сентября 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» (Заказчик), в лице директора предприятия ОСОБА_2, и ФЛП ОСОБА_7 (Исполнитель) заключен договор б/н на оказание маркетинговых услуг на сумму 150 000 гривен. 29 сентября 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» (Заказчик), в лице директора предприятия ОСОБА_2, и ФЛП ОСОБА_7 (Исполнитель) подписан и скреплен оттисками печатей сторон акт б/н, согласно которого Исполнителем выполнены в полном объеме следующие виды работ -маркетинговые услуги и их стоимость составила 150 000 гривен. 29 сентября 2008 года ООО «БМА - Донбасс» в адрес ФЛП ОСОБА_7 перечислены денежные средства в размере 150 000 гривен за оказанные маркетинговые услуги.

Однако, фактически ООО «Парт Сигма Дон», ФЛП ОСОБА_6, ФЛП ОСОБА_8 и ФЛП ОСОБА_7 не оказывали маркетинговых услуг для ООО «БМА -Донбасс» и как следствие этому, по результатам вышеуказанных финансово -хозяйственных операций ООО «БМА - Донбасс», в лице директора предприятия ОСОБА_2, необоснованно завысило валовые расходы в период с 01 июня 2008 года по 30 сентября 2008 года на общую сумму 2 367 547 гривен (1 491 047+126 500+450 000+150 000 +150 000) и получило право на необоснованное уменьшение налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость за июнь 2008 года за счет налогового кредита, указанного в документах на сумму 298 209 гривен 43 копейки.

Таким образом, фактическая сумма валовых расходов ООО «БМА - Донбасс» в 3 квартале 2008 года, подлежащая отражению в строке декларации по прибыли предприятий 06 «скорректированные валовые расходы» составила 1 026 066 гривен (3 393 613 гривен - (сумма скорректированных валовых расходов, указанная в декларации) - 2 367 547 гривен - (сумма завышенных ООО «БМА - Донбасс» в 3 квартале 2008 года валовых расходов)).

Согласно заключению судебно - экономической экспертизы № 2/62/2009 от 16 марта 2009 года по результатам финансово - хозяйственной деятельности ООО «БМА -Донбасс» в документах налоговой отчетности данного предприятия подлежали отражению следующие сведения, исчисленные экспертом в результате исследования первичных бухгалтерских документов ООО «БМА - Донбасс» за период с 01 января 2008 года по 31 декабря 2008 года:

- в декларации ООО «БМА - Донбасс» по прибыли предприятия, исчисленные в соответствии с п. 1.5 «Порядка составления декларации по налогу на прибыль предприятия», утвержденного приказом ГНА Украины от 29 марта 2003 года № 143, поквартально с нарастающим итогом с начала отчетного календарного года за 3 квартал 2008 года: налогооблагаемая прибыль - в размере 2 395 907 гривен (3 433 650 гривен (общая сумма валового дохода) - (1 026 066 гривен (общая сумма валовых расходов) -11 677 гривен (сумма амортизационных отчислений)), налоговое обязательство по налогу на прибыль - в размере 598 976 гривен 75 копеек (2 395 907 X 25%);

- в налоговой декларации ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за июнь 2008 года: чистая сумма налоговых обязательств - в размере 319 767 гривен (428 750 гривен (общая сумма налоговых обязательств) - 108 983 гривны (общая сумма права на налоговый кредит);

- в налоговой декларации ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за август 2008 года: чистая сумма налоговых обязательств - в размере 290 298 гривен (345 275 гривен (общая сумма налоговых обязательств) - 54 977 гривен (общая сумма права на налоговый кредит).

Однако, действуя вопреки интересам государства, с целью уклонения от уплаты налогов, ОСОБА_2, являясь директором ООО «БМА - Донбасс», в период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года, в нарушение п. 4.1. ст. 4, п. 5.1, п. п. 5.2.1 п. 5.2, п. п. 5.4.4 п. 5.4. ст. 5, п. п. 11.3.1 п. 11.3 ст. 11 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» № 283/97-ВР от 22 мая 1997 года (с изменениями и дополнениями), умышленно отразил в декларации ООО «БМА - Донбасс» по прибыли предприятия за 3 квартал 2008 года, предоставленной в Приморское отделение Жовтневой МГНИ в г. Мариуполе, (исчисленные с нарастающим итогом): налогооблагаемую прибыль - в размере 28 360 гривен, общую сумму валового дохода в размере 3 433 650 гривен, общую сумму валовых расходов в размере 3 393 613 гривен и налоговое обязательство по налогу на прибыль в размере 7 090 гривен.

В нарушение п. п. 3.1.1 п. 3.1 ст. 3, п. п. 7.3.1 п. 7.3. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03 апреля 1997 года № 168/97-ВР (с изменениями и дополнениями) умышленно отразил в декларациях ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость и прилагаемых к ним расшифровках налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов, предоставленных в Приморское отделение Жовтневой МГНИ в г. Мариуполе:

- за июнь 2008 года: общую сумму налоговых обязательств в размере 428 750 гривен и общую сумму права на налоговый кредит в размере 407 192 гривны и сумму налога на добавленную стоимость, подлежащую к уплате в бюджет в размере 21 558 гривен.

В уточняющем расчете налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок за июнь 2006 года и прилагаемой к нему расшифровке налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов, поданных в августе 2008 года в Приморское отделение Жовтневой МГНИ в г.Мариуполе: общую сумму налоговых обязательств в размере 428 750 гривен и общую сумму права на налоговый кредит в размере 407 126 гривен, сумму налога на добавленную стоимость, подлежащую к уплате в бюджет в размере 21 558 гривен.

- за август 2008 года: общую сумму налоговых обязательств в размере 61 976 гривен и общую сумму права на налоговый кредит в размере 54 977 гривен и позитивное значение налога на добавленную стоимость по результатам текущего отчетного периода в размере 6 999 гривен.

Указанные преступные действия ОСОБА_2, как директора ООО «БМА -Донбасс», совершенные в период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года, выраженные в умышленном, необоснованном сокрытии и занижении объектов налогообложения и как следствие этому занижении сумм налогов путем умышленного нарушения п. 4.1. ст. 4, п. 5.1, п. п. 5.2.1 п. 5.2, п. п. 5.4.4 п. 5.4. ст. 5, п. п. 11.3.1 п. 11.3 ст. 11 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» № 283/97-ВР от 22 мая 1997 года (с изменениями и дополнениями) и п. п. 3.1.1 п. 3.1 ст. 3, п. п. 7.3.1 п. 7.3. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03 апреля 1997 года № 168/97-ВР (с изменениями и дополнениями), повлекли необоснованное:

Завышение валовых расходов ООО «БМА - Донбасс» за 3 квартала 2008 года в размере 2 367 547 гривен (1 026 066 гривен (фактическая сумма валовых расходов) - 3393613 гривен (сумма валовых расходов, отраженная в налоговой отчетности) и, как следствие этому - занижение объекта налогообложения в размере 2 395 907 гривен (3433650 гривен (сумма валовых доходов, отраженная в налоговой отчетности) - 1 026 066 гривен (фактическая сумма валовых расходов) - 11 677 гривен (сумма амортизационных отчислений), занижение налога на прибыль в размере 598 977 гривен (2 395 907 гривен X 25 %) и не уплату в бюджет налога на прибыль в размере 591 887 гривен (598 977 гривен (фактическая сумма налога на прибыль, подлежащая к уплате в бюджет) - 7 090 гривен (сумма налога на прибыль, отраженная в налоговой отчетности).

Занижение налоговых обязательств по НДС за июнь 2008 года на сумму 319 767 гривен (428 750 гривен (фактическая сумма налоговых обязательств) - 108 983 гривен (фактическая сумма права на налоговый кредит) и, как следствие этому, не уплату в бюджет НДС за июнь 2008 года в размере 298 209 гривен (319 767 гривен (фактическая сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет) - 21 558 гривен (сумма НДС, указанная в налоговой отчетности).

Занижение налоговых обязательств по НДС за август 2008 года на сумму 290 298 гривен (345 375 гривен (фактическая сумма налоговых обязательств) - 54 977 гривен (общая сумма права на налоговый кредит), и как следствие этому, не уплату в бюджет НДС за август 2008 года в размере 283 299 гривен (290 298 гривен (фактическая сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет) - 6 999 гривен (сумма НДС, указанная в налоговой отчетности).

Указанные преступные действия ОСОБА_2, совершенные в период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года, выраженные в уклонении от уплаты налогов, путем сокрытия и занижения объектов налогообложения в виде предоставления в органы налоговой службы недостоверных сведений о результатах финансово - хозяйственной деятельности ООО «БМА - Донбасс» повлекли фактическое не поступление в бюджет налога на прибыль за 3 квартала 2008 года в сумме 591 887 гривен, и налога на добавленную стоимость в общей сумме 581 508 гривен, в том числе: за июнь 2008 года - 298 209 гривен, за август 2008 года - 283 299 гривен, что подтверждается заключением судебно - экономической экспертизы № 2/62/2009 от 16 марта 2008 года.

Таким образом, ОСОБА_2, являясь директором ООО «БМА - Донбасс» -должностным лицом, в период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года, путем занижения и сокрытия объектов налогообложения, умышленно уклонился от уплаты в бюджет налога на прибыль в сумме 591 887 гривен и налога на добавленную стоимость в сумме 581 508 гривен, а всего на сумму 1 173 395 гривен, что в 3 000 и более раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является крупным размером.

Он же, в силу занимаемой с 08 ноября 2007 года по 31 декабря 2008 года должности директора ООО «БМА - Донбасс», зарегистрированного распоряжением исполкома Мариупольского городского совета № 12741020000006345 от 26 ноября 2007 года по юридическому адресу: г. Мариуполь, пер. Январский д. 45, являясь должностным лицом субъекта предпринимательской деятельности коллективной формы собственности, единолично выполнял организационно - распорядительные и административно -хозяйственные обязанности, и в соответствии со ст. ст. 6, 7 Закона Украины от 16 июля 1999 года № 996-Х1У «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», обязан был создать необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета, обеспечить неукоснительное исполнение на предприятии соблюдения порядка оформления и предоставления к учету первичных документов, предоставление в Приморское отделение Жовтневой МГНИ в г. Мариуполе достоверных сведений о результатах хозяйственной деятельности предприятия, в период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года, находясь на территории Приморского района г. Мариуполя, путем сокрытия и занижения объектов налогообложения, с целью уклонения от уплаты налогов в крупных размерах, умышленно внес заведомо ложные для него сведения в:

- акты выполненных работ между ООО «БМА - Донбасс» и ЧП ОСОБА_7 на сумму 150 000 гривен, между ООО «БМА - Донбасс» и ЧП ОСОБА_6 на сумму 126 500 гривен, между ООО «БМА - Донбасс» и ЧП ОСОБА_6 на сумму 150 000 гривен, между ООО «БМА - Донбасс» и ЧП ОСОБА_8 на сумму 450 000 гривен, о том, что ЧП ОСОБА_7, ЧП ОСОБА_6, ЧП ОСОБА_8 оказали для ООО «БМА - Донбасс» маркетинговые услуги на общую сумму 876 500 гривен, хотя фактически ЧП ОСОБА_7, ЧП ОСОБА_6, ЧП ОСОБА_8 маркетинговые услуги для ООО «БМА - Донбасс» не оказывали. Указанные документы ОСОБА_2 подписал, как директор ООО «БМА - Донбасс» и заверил их оттиском печати предприятия.

Согласно заключению почерковедческой экспертизы № 148 от 27 марта 2009 года подписи в графе «со стороны заказчика (подпись)» в вышеуказанных актах выполненных работ, выполнены ОСОБА_2.

- акт сдачи - приемки работ (оказания услуг) № ОУ-0000001 от 26 июня 2008 года между ООО «БМА - Донбасс» и ООО «Фирма «Парт Сигма Дон» на сумму 1 789 256 гривен 57 копеек (в т.ч. НДС 298 209 гривен 43 копейки), о том, что ООО «Парт Сигма Дон» оказало для ООО «БМА - Донбасс» маркетинговые услуги на общую сумму 1 789 256 гривен 57 копеек (в т.ч. НДС 298 209 гривен 43 копейки), хотя фактически фирма «Парт Сигма Дон» маркетинговые услуги для ООО «БМА - Донбасс» не оказывало. Указанные документы, ОСОБА_2 подписал, как директор ООО «БМА - Донбасс» и заверил их оттиском печати предприятия.

Согласно заключению почерковедческой экспертизы № 148 от 27 марта 2009 года подписи в графе «От заказчика (подпись)» в вышеуказанном акте сдачи-приемки (оказания услуг), выполнены ОСОБА_2.

На основании вышеуказанных документов, ОСОБА_2, как директором ООО «БМА - Донбасс», были составлены: налоговая декларация ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за июнь 2008 года; уточняющий расчет налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок за июнь 2008 года и прилагаемая к нему расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов, поданные в августе 2008 года; налоговая декларация ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за август 2008 года; декларация ООО «БМА - Донбасс» по прибыли предприятия за 3 квартала 2008 года, в которые ОСОБА_2 умышленно внес заведомо ложные для него сведения:

- налоговую декларацию ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за июнь 2008 года (вх. № 17747 от 21 июля 2008 года), в строку «всего налогового кредита» сумму 407 192 гривны (фактически сумма налогового кредита составила 108 983 гривны); «сумма НДС, подлежащая начислению к уплате в бюджет по результатам текущего отчетного периода, с учетом остатка отрицательного значения предыдущего отчетного периода» сумму 21 558 гривен (фактически сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет составила 319 767 гривен);

- в уточняющий расчет налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок ООО «БМА - Донбасс» за июнь 2008 года (вх. № 19787 от 12 августа 2008 года), в строку «уточненная сумма отчетного периода, в котором обнаружена ошибка, сумма НДС» сумму 21 558 гривен (фактически указанная сумма составила 319 767 гривен);

- расшифровку налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов ООО «БМА - Донбасс» за июнь 2008 года (вх. № 19786 от 12 августа 2008 года), в строку «операции по приобретению по НДС, которые предоставляют право формирования налогового кредита» в графу «поставщик (индивидуальный налоговый номер)» индивидуальный налоговый номер 353752605645, который является индивидуальным налоговым номером ООО «Парт Сигма Дон», в графу «объем поставки (без НДС)» сумму 1491 040 гривен, в графу «сумма НДС» сумму 298 209 гривен, хотя фактически ООО «Парт Сигма Дон» маркетинговые услуги для ООО «БМА - Донбасс» в июне 2008 года не оказывало и соответственно ООО «БМА - Донбасс» не имело право на отражение сумм по указанной хозяйственной операции в составе налогового кредита по НДС за июнь 2008 года;

- налоговую декларацию ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за август 2008 года (вх. № 22309 от 19 сентября 2008 года), в строку «всего налоговых обязательств» сумму 61 976 гривен (фактически сумма налоговых обязательств составила 345 275 гривен); «позитивное значение разницы между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита по НДС текущего отчетного периода» сумму 6999 гривен (фактически позитивное значение разницы между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита по НДС текущего отчетного периода составило 290 298 гривен);

- декларацию ООО «БМА - Донбасс» по прибыли предприятия за 3 квартала 2008 года (вх. № 29346 от 10 ноября 2008 года) в строку «скорректированные валовые затраты» сумму 3 393 613 гривен (фактически сумма скорректированных валовых затрат составила 1026 066 гривен)э «прибыль, подлежащая налогообложению» сумму 28 360 гривен (фактически сумма прибыли, подлежащей налогообложению составила 2 395 907 гривен), «начисленная сумма налога» сумму 7 090 гривен (фактически сумма налога составила 598 976 гривен 75 копеек).

Вышеуказанную налоговую декларацию ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за июнь 2008 года; уточняющий расчет налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок за июнь 2008 года и прилагаемая к нему расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов, поданные в августе 2008 года; налоговую декларацию ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за август 2008 года; декларацию ООО «БМА - Донбасс» по прибыли предприятия за 3 квартала 2008 года с умышленно внесенными в них заведомо ложными для нее сведениями о результатах хозяйственной деятельности ООО «БМА - Донбасс» за период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года, ОСОБА_2, как директор предприятия подписал и предоставил в Приморское отделение Жовтневой МГНИ в г. Мариуполе, удостоверив достоверность отображенных в них данных своей подписью.

Согласно заключению почерковедческой экспертизы № 148 от 27 марта 2009 года подписи в вышеуказанной налоговой декларации ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за июнь 2008 года; уточняющем расчете налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок за июнь 2008 года и прилагаемой к нему расшифровке налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов, поданных в августе 2008 года; налоговой декларации ООО «БМА - Донбасс» по налогу на добавленную стоимость за август 2008 года; декларации ООО «БМА - Донбасс» по прибыли предприятия за 3 квартала 2008 года, выполнены ОСОБА_2.

Своими умышленными действиями, выраженными во внесении в официальные документы заведомо ложных сведений и предоставление их в орган государственной налоговой службы, в период с 01 июня 2008 года по 31 декабря 2008 года, ОСОБА_2, как директор ООО «БМА - Донбасс», уклонился от уплаты в бюджет налога на прибыль в сумме 591 887 гривен и налога на добавленную стоимость в сумме 581 508 гривен, а всего на сумму 1 173 395 гривен, что в двести пятьдесят и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан и является тяжкими последствиями для государства в указанном размере.

В апелляции гражданский истец ООО «ПСП «Азовинтэкс», считает приговор незаконным в связи с неполнотой судебного следствия, несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела и нарушением уголовно-процессуального законодательства. Просил приговор отменить в части отказа в удовлетворении гражданского иска, гражданский иск ООО «ПСП «Азовинтэкс» направить на новое рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства в суд первой инстанции в ином составе суда, а остальную часть приговора оставить без изменений.

В обосновании апелляции указал, что выводы суда относительно отказа в удовлетворении гражданского иска ООО «ПСП «Азовинтэкс» о взыскании с осужденного причиненного предприятию имущественного ущерба, посчитав, что гражданский иск обоснован неверно и истец в уточненном заявлении сослался на положения ст. 543 ГК Украины, являются ошибочными и противоречащими действующему законодательству.

Утверждает, что законом предусмотрены конкретные случаи для отказа в удовлетворении иска, которые не были приняты во внимание судом.

Считает, что ссылка гражданского истца на положение книги 5 главы 48 ГК Украины не являются основанием для отказа в удовлетворении иска.

Указывает, что суд первой инстанции не принял во внимание определение Высшего специализированного суда Украины от 30 августа 2011 года, которым был установлен факт причинения имущественного вреда предприятию ООО «ПСП «Азовинтэкс» по указанному делу.

Кроме того, суд оставил не разрешенным исковые требования гражданского истца о взыскании с виновных 1 388 375 гривен 52 копеек, так как в приговоре сумма причиненного ущерба указана в размере предъявленного обвинения - 1 279 500 гривен.

Другие участники судебного процесса приговор не обжаловали.

Заслушав судью - докладчика, представителя гражданского истца ОСОБА_1, поддержавшего доводы апелляци, сужденного ОСОБА_2 и его защитника ОСОБА_3, считающих приговор законным и обоснованным, заключение прокурора, просившего отменить приговор в части гражданского иска, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляции в её пределах, коллегия судей считает, что она не подлежит удовлетворению.

В соответствии с ч.1 ст.335 УПК Украины (в редакции 1960 года) в резолютивной части обвинительного приговора должно быть принято решение по гражданскому иску.

Данные требования закона суд первой инстанции не выполнил.

Так, в ходе рассмотрения уголовного дела по обвинению ОСОБА_2 суд указал в мотивировочной части приговора о необходимости отказать в удовлетворении гражданского иска.

Однако в резолютивной части приговора в нарушение ч.1 ст.335 УПК Украины суд не указал, какое решение он принял в части разрешения гражданского иска.

Указанное нарушение процессуального закона не является основанием для отмены, либо изменения приговора, так как оно может быть устранено при рассмотрении иска в порядке гражданского судопроизводства.

Вместе с тем, о халатном отношении к своим обязанностям судьи Курбановой Н.Н. при рассмотрении уголовного дела и о нарушении процессуального закона коллегия судей считает необходимым довести до сведения председателя Приморского районного суда г. Мариуполя Донецкой области для реагирования.

Руководствуясь ст.ст.23-2, 380 УПК Украины, коллегия судей-

ОПРЕДЕЛИЛА:

Частное определение направить председателю Приморского районного суда г. Мариуполя Донецкой области для реагирования.

О принятых мерах сообщить Апелляционному суду в установленный законом месячный срок.

Копию определения для сведения направить председателю апелляционного суда Донецкой области.

С У Д Ь И

П.И. Кирьяков   В.С. Меленчук   С.И. Беделев