ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 червня 2013 року Справа № 1-23-32/135-08-4825

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді:Погребняка В.Я.,

суддів:Катеринчук Л.Й.,

Міщенка П.К.,

розглянувши касаційну скаргу Арбітражного керуючого ОСОБА_1

на ухвалу та постановугосподарського суду Одеської області від 07.11.2012 року Одеського апеляційного господарського суду від 15.01.2013 року

у справі№ 1-23-32/135-08-4825 господарського суду Одеської області

за заявою доУправління Пенсійного фонду України у Малиновському районі м. Одеси Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод"

провизнання банкрутом

за участю представників: від арбітражного керуючого ОСОБА_1. - ОСОБА_2., дов. № 21/06-13/1 від 21.06.2013 року; від арбітражного керуючого Фоменко М.С. - Кабанов В.А., дов. б/н від 30.12.2012 року,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 01.12.2008 року за заявою Управління Пенсійного фонду України у Малиновському районі м. Одеси порушено провадження у справі № 1-23-32/135-08-4825 про банкрутство Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" (далі - ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод").

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.11.2012 року у справі № 1-23-32/135-08-4825 (суддя - Найфлейш В.Д.) залучено Головне управління юстиції в Одеській області до участі у справі про банкрутство ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод". Задоволено клопотання Головного управління юстиції в Одеській області від 27.04.2012 року та Міністерства юстиції України від 21.05.2012 року. Усунено арбітражного керуючого ОСОБА_1. від виконання обов'язків керуючого санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод". Призначено керуючим санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражного керуючого Фоменко Мілену Сергіївну. Зобов'язано арбітражного керуючого ОСОБА_1. у десятиденний строк передати керуючому санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражному керуючому Фоменко М.С. всю реєстраційну, бухгалтерську та іншу документацію, майно боржника, печатки, штампи. Продовжено строк процедури санації та строк повноважень керуючого санації арбітражного керуючого Фоменко Мілени Сергіївни до 07.05.2013 року. Відмовлено в задоволенні клопотань керуючого санацією про скасування та припинення обмежень дій боржника щодо розпорядження майном від 21.10.2011 року та про скасування обмежень щодо використання майна боржника у процедурі санації від 08.08.2012 року. Зобов'язано керуючого санацією надати документи, підтверджуючі виконання обов'язків та повноважень, передбачених ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" (далі - Закону про банкрутство) в процедурі санації.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 15.01.2013 року у справі № 1-23-32/135-08-4825 (головуючий суддя - Воронюк О.Л., суддя - Єрмілов Г.А., суддя - Лашин В.В.) ухвалу господарського суду Одеської області від 07.11.2012 року у справі № 1-23-32/135-08-4825 залишено без змін, а апеляційну скаргу арбітражного керуючого ОСОБА_1. - без задоволення.

Не погоджуючись із ухвалою господарського суду Одеської області від 07.11.2012 року та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 15.01.2013 року у справі № 1-23-32/135-08-4825, арбітражний керуючий ОСОБА_1 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати вказані судові рішення в частині задоволення клопотання Головного управління юстиції в Одеській області від 27.04.2012 року та Міністерства юстиції України від 21.05.2012 року про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_1. від виконання обов'язків керуючого санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод", призначення керуючим санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражного керуючого Фоменко М.С., зобов'язання арбітражного керуючого ОСОБА_1. у десятиденний строк передати керуючому санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражному керуючому Фоменко М.С. всю реєстраційну, бухгалтерську та іншу документацію, майно боржника, печатки, штампи, відмовлення в задоволенні клопотань керуючого санацією про скасування та припинення обмежень дій боржника щодо розпорядження майном від 21.10.2011 року та про скасування обмежень щодо використання майна боржника у процедурі санації від 08.08.2012 року, зобов'язання керуючого санацією надати документи, підтверджуючі виконання обов'язків та повноважень, передбачених ст. 17 Закону про банкрутство в процедурі санації.

В обґрунтування касаційної скарги скаржник посилається на порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема ст.ст. 31, 16, 17, 18 Закону про банкрутство, ст.ст. 47, 86, 101 Господарського процесуального кодексу (далі - ГПК України).

Колегія суддів Вищого господарського суду України, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ч.2 ст.41 ГПК України провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону про банкрутство.

Згідно з ч.1 ст.5 Закону про банкрутство провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК України та іншими законодавчими актами України.

Як вбачається з матеріалів справи, 27.04.2012 року до господарського суду Одеської області надійшло клопотання Головного Управління юстиції в Одеській області про усунення ОСОБА_1. від виконання ним повноважень керуючого санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" (Т. 20, а.с. 28) у зв'язку з тим, що Наказом Міністерства юстиції України від 02.03.2012 року № 345/5 "Про анулювання ліцензій на провадження господарської діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора)" анульовано ліцензію НОМЕР_1 від 12.04.2011 року, видану фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1

Міністерством юстиції України також надано до суду клопотання від 15.05.2012 року № 13.2-22/1870 про усунення ОСОБА_1. від виконання обов'язків керуючого санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" на підставі Наказу Міністерства юстиції України від 02.03.2012 року № 345/5.

Задовольняючи вказані клопотання, в ухвалі від 07.11.2012 року у справі № 1-23-32/135-08-4825 суд першої інстанції, з висновками якого погодився і суд апеляційної інстанції в постанові від 15.01.2013 року у справі № 1-23-32/135-08-4825, виходив з того, що арбітражним керуючим ОСОБА_1 неналежно виконуються покладені на нього обов'язки, що порушує права та законні інтереси кредиторів та боржника, оскільки станом на 07.11.2012 року керуючим санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражним керуючим ОСОБА_1 без поважних причин не виконані вимоги суду, не надано на затвердження у встановлений законом строк погоджений з Міністерством оборони України план санації з урахуванням порушення строків подачі його до органу управління та виявлені недоліки в його розробленні, не проведена незалежна оцінка майна ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод", що є основними функціями керуючого санацією в процедурі санації, не надано доказів подання комітету кредиторів щоквартальних звітів про свою діяльність, що в свою чергу є самостійною підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, незалежно від наявності у нього відповідної ліцензії.

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з такими висновками судів попередніх інстанцій, виходячи з такого.

Відповідно до ч. 6 ст. 31 Закону про банкрутство при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Ч. 6 ст. 17 Закону про банкрутство керуючий санацією серед інших обов'язків зобов'язаний розробити та подати для схвалення зборами кредиторів план санації боржника, забезпечувати визначення початкової вартості майна шляхом проведення незалежної оцінки в разі відчуження майна у процедурі санації.

Невиконання чи неналежне виконання арбітражним керуючим своїх обов'язків може мати певні правові наслідки: позбавлення ліцензії, припинення повноважень, стягнення збитків.

Зокрема, згідно з ч. 9 ст. 31 Закону про банкрутство невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Відповідно до ч. 2 ст. 31 Закону про банкрутство, якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражні керуючі діють на підставі ліцензії арбітражного керуючого, виданої уповноваженим органом у порядку, встановленому законом. Анулювання ліцензії арбітражного керуючого під час здійснення арбітражним керуючим своїх повноважень є підставою для усунення його від виконання обов'язків арбітражного керуючого під час провадження у справі про банкрутство. Про усунення арбітражного керуючого від виконання обов'язків з цих підстав під час провадження у справі господарський суд виносить ухвалу.

Як вбачається з матеріалів справи, господарський суд першої інстанції зобов'язував керуючого санацією арбітражного керуючого ОСОБА_1. докази прийняття в господарське відання майна боржника та організацію проведення його інвентаризації; докази відкриття спеціального рахунку для проведення санації та розрахунків з кредиторами; докази організації ведення бухгалтерського і статистичного обліку та фінансової звітності; докази здійснення заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості перед боржником; відомості щодо подачі від імені боржника позовів про стягнення заборгованості з дебіторів боржника, а також з осіб, які несуть з боржником відповідно до закону або договору субсидіарну (додаткову) чи солідарну відповідальність; докази розгляду вимог кредиторів щодо зобов'язань боржника, які виникли після порушення справи про банкрутство в процедурі розпорядження майном боржника та санації; докази повідомлення у десятиденний строк з дня винесення господарським судом відповідної ухвали державний орган з питань банкрутства про своє призначення, докази забезпечення визначення початкової вартості майна шляхом проведення незалежної оцінки, схвалений на засіданні комітету кредиторів план санації, відзив на поточні грошові вимоги, докази чинності ліцензії НОМЕР_1 від 12.04.2011 року на право провадження господарської діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та можливості виконання обов'язків керуючого санацією.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що станом на 07.11.2012 року керуючим санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражним керуючим ОСОБА_1 вказані вимоги суду без поважних причин не виконані.

Також встановлено, що наказом Міністерства юстиції України від 02.03.2012 року № 345/5 анульовано ліцензію НОМЕР_1 від 12.04.2011 року, видану фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1, на право провадження господарської діяльності арбітражного керуючого, який станом на 07.11.2012 року набрав чинності.

Враховуючи встановлені обставини справи та наведені норми Закону про банкрутство, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з судом апеляційної інстанції про правомірність висновку суду першої інстанції про усунення арбітражного керуючого ОСОБА_1 від виконання ним своїх обов'язків.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" є підприємством, з державною часткою майна у статутному фонді 100 %.

Згідно з ч. 2 ст. 2 Закону про банкрутство державний орган з питань банкрутства, крім іншого, пропонує господарському суду кандидатури арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) для державних підприємств або підприємств, у статутному фонді яких частка державної власності перевищує двадцять п'ять відсотків, щодо яких порушена справа про банкрутство, та в інших випадках, передбачених цим Законом.

Як вбачається із матеріалів справи, листом від 24.10.2012 року № 10-19025, Головне управління юстиції в Одеській області надіслало до суду лист Міністерства юстиції України від 24.10.2012 року № 13.0-20/3502 щодо пропозиції по кандидатурі арбітражного керуючого, відповідно до якого, Міністерство юстиції України пропонує господарському суду Одеської області призначити керуючим санацією у справі № 1-23-32/135-08-4825 про банкрутство ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражного керуючого Фоменко Мілену Сергіївну (ліцензія НОМЕР_2 від 28.07.2011 року).

24.10.2012 року до господарського суду Одеської області надійшла заява арбітражного керуючого Фоменко М.С., із відповідними додатковими документами, про участь у справі про банкрутство ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод".

Відповідно до ч. 2 ст. 17 Закону про банкрутство комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією, вибір інвестора (інвесторів), схвалення плану санації боржника.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 21.06.2012 року, 16.07.2012 року, 08.08.2012 року, 22.08.2012 року, 03.09.2012 року, 19.09.2012 року, 10.10.2012 року, 24.10.2012 року зобов'язано голову комітету кредиторів надати протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання відносно кандидатури арбітражного керуючого для призначення його керуючим санацією.

24.10.2012 року господарським судом Одеської області було винесено окрему ухвалу, якою зобов'язано голову комітету кредиторів ТОВ "Лізингова компанія "Контрактова" в строк до 05.11.2012 року провести засідання комітету кредиторів, на якому розглянути кандидатуру арбітражного керуючого Фоменко М.С. для призначення керуючим санацією та надати суду рішення щодо розгляду вказаної кандидатури, проте комітет кредиторів не скористався своїм правом щодо надання відповідної пропозиції.

Враховуючи вищезазначене та зважаючи на те, що кандидатура арбітражного керуючого Фоменко М.С. відповідає вимогам Закону про банкрутство, суд першої інстанції дійшов висновку про призначення керуючим санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражного керуючого Фоменко М.С.

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з судом апеляційної інстанції про обґрунтованість такого висновку суду першої інстанції та правомірність призначення керуючим санацією ДП "Одеський автомобільний ремонтний завод" арбітражного керуючого Фоменко М. С., оскільки за змістом Закону про банкрутство право вибору кандидатури розпорядника майна належить виключно суду. Реалізуючи це право, господарський суд відповідно до ст.43 ГПК України оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або в постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З урахуванням викладеного, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що ухвала господарського суду Одеської області від 07.11.2012 року та постанова Одеського апеляційного господарського суду від 15.01.2013 року у справі № 1-23-32/135-08-4825 ґрунтуються на всебічному, повному та об'єктивному розгляді всіх обставин справи, прийняті з дотриманням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим підстав для їх скасування не вбачається.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11113 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Арбітражного керуючого ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 07.11.2012 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 15.01.2013 року у справі №1-23-32/135-08-4825 залишити без змін.

Головуючий Погребняк В.Я.

Судді Катеринчук Л.Й.

Міщенко П.К.