Справа № 1-6/12 Головуючий у І інстанції Бурбела

Провадження № 11/780/647/13 Доповідач у 2 інстанції Черкасов В.М.

Категорія 38 04.07.2013

УХВАЛА

Іменем України

04 липня 2013 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Київської області у складі :

Головуючого, судді : - Сливи Ю.М.

суддів : - Черкасова В.М., Костенко І.В.

за участю прокурора : - Литвиненко Р.С.

засудженої : - ОСОБА_5

захисників : - ОСОБА_6, ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції на постанову Києво-Святошинського районного суду Київської області від 23 квітня 2013 року про вирішення питання, які виникли при виконанні вироку, який набрав законної сили щодо ОСОБА_8 та ОСОБА_5,

В с т а н о в и л а :

Ухвалою Апеляційного суду Київської області від 27.11.2012 вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року в частині засудження ОСОБА_8 та ОСОБА_5 за ч. 3 ст.15 ч. 3 ст.305 КК України - скасовано. Кримінальну справу в частині обвинувачення ОСОБА_8 та ОСОБА_5 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 15 ч 3 ст. 305 КК України закрито за недоведеністю їх участі у вчиненні вказаного злочину.

Вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року в частині рішення суду про виключення із обвинувачення засуджених ОСОБА_8, ОСОБА_5 та ОСОБА_9 кваліфікації їх дій за ч.3 ст. 28 ч.2 ст.205 КК України скасовано. Кримінальну справу в частин обвинувачення ОСОБА_8

Олександровича, ОСОБА_5 та ОСОБА_9 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 28 ч. 2 ст. 205 КК України закрито за відсутністю події злочину.

Вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року в частині засудження ОСОБА_9 за ч.3 ст.307 КК України - скасовано. Кримінальну справу в частині обвинувачення ОСОБА_9 у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.307 КК України направлено на новий судовий розгляд до Києво-Святошинського районного суду Київської області в іншому складі суду.

Вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року щодо засудженого ОСОБА_10 змінено. Виключено із мотивувальної частини вироку посилання суду на вчинення ОСОБА_10 незаконного придбання та зберігання з метою використання для виробництва або виготовленню наркотичних засобів чи психотропних речовин 3980 таблеток лікарського засобу «Зестра», як містили в своєму складі псевдоефедрин, що були виявлені та вилучені працівниками міліції 12.12.2009 року в період часу із 20.00 до 21.30 при проведення огляду гаражу АДРЕСА_2 в багажнику автомобіля марки «Хонда Акорд» державний номерний знак НОМЕР_1.. В іншій частині вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року щодо ОСОБА_11 - залишено без змін.

Вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року в частині засудження ОСОБА_8, ОСОБА_5 та ОСОБА_9 за ч.4 ст.321, ч.3 ст.28 ч.2 ст.358, ч.3 ст.28 ч.3 ст. 358 КК України змінено. Виключено із вироку рішення суду про вчинення даних злочинів організованою групою. Дії ОСОБА_8 перекваліфіковано із ч.3 ст.28 ч.2 ст.358, ч.3 ст.28 ч.3 ст. 358 КК України на ч. 4 ст.27 ч.2 ст.358, ч.4 ст.27 ч.3 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року. Дії ОСОБА_5 перекваліфіковано із ч.3 .ст.28 ч.2 ст.358, ч.3 ст.28 ч.3 ст.358 КК України на ч.2 ст.358, ч.3 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року. Дії ОСОБА_9 перекваліфіковано із ч.3 ст.28 ч.2 ст.358, ч.3 ст.28 ч.2 ст.358 КК України на ч.2 ст.358, ч.3 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року.

ОСОБА_8 призначене покарання за ч.4 ст.321 КК України пом'якшено до п'яти років позбавлення волі. За ч.4 ст.27 ч.2 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року ОСОБА_8 призначено покарання у виді обмеження волі строком на три роки. За ч.4 ст.27 ч.3 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року ОСОБА_8 призначено покарання у виді обмеження волі строком на два роки. На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим остаточно призначено покарання ОСОБА_8 у виді позбавлення волі строком на п'ять років.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання звільнено із випробуванням, встановивши йому іспитовий строк тривалістю в три роки. На підставі ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_8 наступні обов'язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з'являтись для реєстрації в кримінально - виконавчій інспекції. ОСОБА_8 із-під варти звільнено негайно.

ОСОБА_5 покарання за ч.4 ст.321 КК України залишено те, яке призначене судом першої інстанції, а саме: із застосуванням ч.1 ст.69 КК України у виді позбавлення волі строком на чотири роки. За ч.2 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року ОСОБА_5 призначено покарання у виді обмеження волі строком на три роки. За ч.3 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року ОСОБА_5 призначено покарання у виді обмеження волі строком на два роки. На підставі ч.1 ст.70 КК України остаточне покарання ОСОБА_5 призначено шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим у виді позбавлення волі строком на чотири роки. На підставі ст.75 КК України ОСОБА_5 від відбування призначеного покарання звільнено із випробуванням, встановленням їй іспитового строку тривалістю три роки. На підставі ст. 76 КК України поклдено на ОСОБА_5 наступні обов'язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з'являтись для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції. ОСОБА_5 із-під варти звільнено негайно.

ОСОБА_9 покарання за ч. 4 ст. 321 КК України залишено те, яке призначене судом першої інстанції, а саме: із застосуванням ч.1 ст.69 КК України у виді позбавлення волі строком на чотири роки. За ч.2 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року ОСОБА_9 призначено покарання у виді обмеження волі строком на три роки. За ч.3 ст.358 КК України в редакції закону від 11.06.2009 року ОСОБА_9 призначено покарання у виді обмеження волі строком на два роки. На підставі ч.1 ст.70 КК України остаточне покарання ОСОБА_9 призначено шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим у виді позбавлення волі строком на чотири роки. На підставі ст.75 КК України ОСОБА_9 від відбування призначеного покарання звільнено із випробуванням, встановленням йому іспитового строку тривалістю три роки. На підставі ст.76 КК України покладено на ОСОБА_9 наступні обов'язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з'являтись для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції.

Виключено з вироку Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року рішення суду про визнання майна та коштів, що вилучені у ОСОБА_8, ОСОБА_12 та ОСОБА_9, такими, які здобуті злочинним шляхом.

Вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року в частині передачі автомобіля «Мерседенс-бенц Віто» державний номер НОМЕР_2 ОСОБА_13 грошових коштів в розмірі 108807 грн. і 360 євро, які були вилучені у ОСОБА_9 в доход держави, грошових коштів в розмірі 100000 грн., які вилучені у ОСОБА_9, ОСОБА_14, грошових коштів в розмірі 25000 грн., вилучених у ОСОБА_9 в користування МВС скасовано.

Вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року в частині конфіскації на користь держави іншого арештованого майна та коштів скасовано, а зазначене майно та кошти - повернуто власникам. Запобіжний захід щодо ОСОБА_9 залишено без змін - заставу в розмірі 17000 грн. В іншій частині вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25 квітня 2012 року залишено без змін.

До суду першої інстанції звернулися засуджені ОСОБА_8 та ОСОБА_5 із заявами про винесення постанови з зазначенням майна з якого знятий арешт та коштів, які у них вилучено, на підставі постанов слідчого, оскільки вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 25.04.2012 року та ухвалою апеляційного суду Київської області від 27.11.2012 року питання про зняття арешту та коштів не вирішувалося.

Постновою Києво-Святошинського районного суду Київської області від 23.04.2013 року заяву ОСОБА_5 задоволено повністю, а ОСОБА_8 задоволено частково.

Знято арешт та повернуто ОСОБА_8 наступне майно та грошові кошти:

квартиру АДРЕСА_1 (т. 80 а.с. 25); автомобіль марки «Ягуар», державний номер «НОМЕР_3» (т. 80 а.с. 26); грошові кошти в сумі 286 000,00 (двісті вісімдесят шість тисяч) гривень, вилучені у ОСОБА_8 під час затримання (т. 66 а.с. 249-261); грошові кошти в сумі 3 571,00 (три тисячі п'ятсот сімдесят один) доларів США. вилучені у ОСОБА_8 під час затримання(т. 66 а.с. 249-261); грошові кошти в сумі 960,00 (дев'ятсот шістдесят) ЄВРО, вилучені у ОСОБА_8 під час затримання (т. 66 а.с. 249-261)

грошові кошти в сумі 2 000 271,46 грн., що знаходяться на рахунках у ПАТ «КБ «Надра» (т. 52 а.с. 92-93, т. 54 а.с. 9-10); грошові кошти в сумі 7 972 314,92 грн., що знаходяться на рахунках у ПАТ (Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» (т. 52 а.с. 10-11); грошові кошти в сумі 134 033,99 грн., 1 321,80 доларів США, що знаходяться на рахунках філії «Придніпровське регіональне управління «ПАТ «Банк «Фінанси і Кредит» (т. 52 а.с. 179- 80, 184). Повернути ОСОБА_8 наступне майно, вилучене у нього під час досудового слідства: портфель коричневого кольору, дискету, ноутбук синього кольору «TOSHIBA SATELLITE 1135-S1553» серійний номер 63318430 К та зарядний пристрій до ноутбуку (т. 66 а.с. 161-162); мобільні телефони, вилучені у ОСОБА_8 під час проведення обшуків в квартирах ОСОБА_8 (т. 63 а.с. 216-218); речі та документи, вилучені у ОСОБА_8 під час проведення обшуків в квартирах ОСОБА_8 та огляду його автомобіля, які визнані речовими доказами та приєднанні до матеріалів справи відповідно до постанови старшого слідчого ГСУ МВС України при визнання речей речовими доказами та приєднання їх до справи в якості речових доказів від 02.12.2010 (т. 64 а.с. 231-236), що знаходяться на зберіганні в камері зберігання речових доказів СУ ГУ МВС України в Київській області відповідно до квитанції № 4 від 08.12.2010року (т.64 а.с. 237-242).Відмовлено ОСОБА_8 в поверненні речей та документів (трудової книжки та військового квитка на ім'я ОСОБА_8, печатки ТОВ «Адлер», розписки ОСОБА_16 на ім'я ОСОБА_8 про отримання від останнього 13000 грн. з обов'язком повернути, документів, вилучених в приміщенні ТОВ «Адлер»), які відповідно до постанови старшого слідчого в ОВС ГСУ МВС України про порушення кримінальної справи, виділення кримінальної справи в окреме провадження та прийняття її до свого провадження від 14.12.2010 (т. 1 а.с. 173-241) виділені в окреме провадження.

Знято арешт та повернуто ОСОБА_5 наступне майно та грошові кошти: грошові кошти в розмірі 9169,00 (дев'ять тисяч сто шістдесят дев'ять) гривень, вилучені у ОСОБА_5 під час обшуку квартири ОСОБА_5, (т. 66 а.с. 249-261); грошові кошти в розмірі 20000,00 (двадцять тисяч) гривень, вилучені у ОСОБА_5 під час обшуку квартири ОСОБА_5 (т. 66 а.с. 249-261); грошові кошти в розмірі 443,00 (чотириста сорок три) долари США, вилучені у ОСОБА_5 під час обшуку квартири ОСОБА_5 (т. 66 а.с. 249-261); грошові кошти в сумі 155375,50 грн., 15603,54 доларів США, що знаходяться на рахунках у ВАТ «Хоум Кредит Банк» (т. 54 а.с. 137); цінності, вилучені у ОСОБА_5 під час обшуку квартири ОСОБА_5, а саме: браслет із металу жовтого і білого кольорів, проба 585; обручку з металу жовтого кольору, проба 585; печатку з металу білого та жовтого кольорів, проба 585; каблучку з металу білого кольору, з каміннями, з надписом «спаси и сохрани»; каблучку з металу білого кольору та каміннями чорного кольору; пару сережок у вигляді гвоздиків; з металу жовтого кольору, з написом США; пару сережок, з металу жовтого та білого кольорів; кулон з металу жовтого та білого кольорів, з зображенням обличчя, у пошкодженому вигляді в районі кріплення; вушко від підвіски з металу жовтого кольору; ланцюжок з металу жовтого кольору; хрестик з металу жовтого кольору; каблучка з металу білого кольору з надписом; каблучку з металу жовтого та білого кольорів з каміннями білого кольору; кулон з металу жовтого кольору у вигляді континенту «Африки»Сережка для «пірсінга» з металу жовтого кольору з камінням прозорим; кулон з металу жовтого кольору з каміннім білого кольору; лом (дві ланки) з металу жовтого кольору пошкоджений (т. 66 а.с. 132-134); Повернуто ОСОБА_5 наступне майно, вилучене у неї під час досудового слідства: банківську картка ЗАТ «ХК Банк» № НОМЕР_4 на ім'я ОСОБА_5. банківська картка АБ «МТ Банк» № НОМЕР_5, банківську картку «Надра Банк» № НОМЕР_6 на ім'я ОСОБА_5, вилучені у ОСОБА_5 під час проведення обшуку в квартирі ОСОБА_5 (т. 63 а.с. 174-185), (т.63 а.с. 186- 197); мобільний телефон «Нокіа», ІМЕІ № НОМЕР_7 з сім картою «Лайф» № НОМЕР_8, мобільний телефон «Нокіа», пін код НОМЕР_10, ІМЕІ № НОМЕР_9 з сім картою «Київстар» № НОМЕР_11, мобільний телефон «Самсунг», пін код НОМЕР_12, ІМЕІ № НОМЕР_13 з сім картою «Діджус» № НОМЕР_14, вилучені у ОСОБА_5 під час проведення обшуку в квартирі ОСОБА_5, (т. 63 а.с. 216-218); плазмовий телевізор «Самсунг» з дистанційним управлінням, вилучений у ОСОБА_5 під час проведення обшуку в квартирі ОСОБА_5 (т. 63 а.с. 174-185), (т.63 а.с. 186-197); ноутбук фірми «Пресаріо» № 2СЕ8401137, вилучений у ОСОБА_5 під час проведення обшуку в квартирі ОСОБА_5 (т. 66 а.с. ,162), системний блок з позначкою 1104, вилучений у ОСОБА_5 під час проведення обшуку в квартирі ОСОБА_5 (т. 66 а.с. 148-157, 158-160); документи, вилучені у ОСОБА_5 під час проведення обшуку в квартирі ОСОБА_5, які визнані речовими доказами та приєднанні до матеріалів справи відповідно до постанови старшого слідчого ГСУ МВС України при визнання речей речовими доказами та приєднання їх до справи в якості речових доказів від 03.12.2010 (т. 63 а.с. 174-185), (т.63 а.с. 186-197); прикраси (біжутерія), вилучені у ОСОБА_5 під час проведення обшуку в квартирі ОСОБА_5, які визнані речами, які не мають значення як речові докази по кримінальній справі та не підлягають накладенню арешту (т. 66 а.с. 136-137), (т. 66 а.с. 134).

На цю постанову внесено апеляцію прокурора, який вважає постанову суду незаконною і такою, що підлягає скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд до того ж суду в іншому складі, оскільки судом в порушення вимоги ст. 401 КПК України було розглянуто заяви засуджених, так як прокурором було внесено касаційну скаргу, про що було відомо суду першої інстанції.

Заслухавши доповідача, пояснення засудженої ОСОБА_5 та захисників ОСОБА_6, ОСОБА_7, які заперечують проти апеляції прокурора, і погоджуються з рішенням суду, думку прокурора, який підтримав подану апеляцію, провівши судові дебати, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ст. 401 КПК України вирок місцевого суду набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляцій, а вирок апеляційного суду - після закінчення строку на подання касаційної скарги, якщо його не було оскаржено. У разі подачі апеляцій, касаційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи відповідно апеляційною чи касаційною інстанцією, якщо інше не передбачено цим Кодексом. У разі якщо оскаржено тільки частину вироку або якщо засуджено декількох підсудних, а вирок оскаржено щодо одного з них, вирок в інших частинах або щодо інших засуджених осіб законної сили не набирає до моменту винесення апеляційною чи касаційною інстанцією ухвали.

Приймаючи рішення по заявам засуджених ОСОБА_8 та ОСОБА_5 у відповідності до вимог ст.ст. 404, 409 КПК України, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку та прийняв обґрунтоване та законне рішення, що відповідає кримінально-процесуальному закону.

Посилання в апеляції прокурора на передчасність висновків суду щодо задоволення заяв засуджених про повернення майна, є безпідставними, необгрунтованими і спростовуються матеріалами кримінальної справи. Крім того, в своїй апеляції прокурор не навів жодного доказу на спростування висновків суду викладених у постанові про вирішення питання, які виникли при виконанні вироку, який набрав законної сили.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що постанова суду є законною, обгрунтованою, і підстав для її скасування не вбачає.

Керуючись ст.ст.365,366,382 КПК України 1960 року, пунктами 11,15 розділу ХІ „Перехідні положення" КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції - залишити без задоволення, а постанову Києво-Святошинського районного суду Київської області від 23 квітня 2013 року про вирішення питання, які виникли при виконанні вироку, який набрав законної сили щодо ОСОБА_8 та ОСОБА_5 - без зміни.

Головуючий :

Судді: