АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 11/793/448/13 Головуючий по 1 інстанції
Категорія: ст.ст. 309 ч.1, 307 ч.1, 306 ч.1 КК України Кучеренко В.Г.
Доповідач в апеляційній інстанції Тапал Г.К.
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"11" червня 2013 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:
головуючого Тапала Г.К.
суддів Неділька М.І., Суходольського М.І.
за участю прокурора Свищ Л.А.
адвокатів ОСОБА_3, ОСОБА_4
розглянула у відкритому судовому засіданні у місті Черкаси апеляційну скаргу прокурора Лісової А.М., яка брала участь у розгляді справи судом першої інстанції, на вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 29 березня 2013 року, яким
ОСОБА_5,
ІНФОРМАЦІЯ_2, уродженка м.Черкаси, проживає:
АДРЕСА_1, зареєстрована:
АДРЕСА_2,
раніше не судима,
засуджена за ч.1 ст.309 КК України на 1 рік позбавлення волі;
за ч.2 ст.307 КК України на 5 років позбавлення волі із застосуванням ст.69 КК України;
за ч.1 ст.306 КК України на 4 роки позбавлення волі із застосуванням ст.69 КК України.
На підставі ст.70 КК України остаточно призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі.
На підставі ст.75 КК України засуджену звільнено від відбування покарання з випробуванням іспитовим строком 3 роки та на засуджену покладені обов'язки, передбачені ст.76 КК України.
ОСОБА_6,
ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець м.Черкаси,
проживає: АДРЕСА_7,
раніше не судимий,
засуджений за ч.2 ст.307 КК України на 5 років позбавлення волі із застосуванням ст.69 КК України.
На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на три роки та на засудженого покладені обов'язки, передбачені ст.76 КК України.
Стягнуто з ОСОБА_5 судові витрати за проведення судово-хімічних досліджень та судово-хімічних експертиз в сумі 588,48 грн..
Стягнуто з засуджених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 судові витрати за проведення судово-хімічних досліджень та судово-хімічних експертиз в рівних долях по 2819,52 грн.
Вирішені питання про речові докази.
ОСОБА_5 визнана винною і засуджена за те, що на початку березня 2012 року, у вечірній час, знаходячись біля будинку АДРЕСА_1, у невстановленого в ході слідства чоловіка незаконно, без мети збуту, придбала, а саме отримала в дарунок паперовий згорток з наркотичним засобом - марихуаною, який незаконно зберігаючи, перенесла до місця свого проживання у квартиру АДРЕСА_1, де зберігала з метою подальшого особистого вживання. Так, 05.05.2012 року, в період часу з 15.30 год. до 16.15 год., співробітниками міліції по місцю проживання гр. ОСОБА_5 за адресою: АДРЕСА_1 було проведено санкціонований в установленому законом порядку обшук, внаслідок чого на кухні в навісній шафі було виявлено та вилучено паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку експерта № 2/942 від 25.05.2012 року є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса якого, в перерахунку на суху речовину, становить 6,45 г.
Вона ж, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений статтею 309 КК України, в період з лютого 2012 року по 05.05.2012 року, маючи умисел на незаконне придбання психотропних речовин з метою подальшого їх збуту, діючи спільно і за попередньою змовою з невстановленим у ході досудового слідства чоловіком, матеріали кримінальної справи відносно якого виділені у окреме провадження, зустрічаючись в обумовленому місці, отримувала від співучасника злочину психотропну речовину -метамфетамін в кількості від 5 до 10 грам, яку, незаконно зберігаючи при собі, перевозила громадським транспортом до місця свого проживання за адресою АДРЕСА_1, де незаконно зберігала з метою збуту та збувала невстановленим особам. Приблизно в березні 2012 року ОСОБА_6 дізнався, що ОСОБА_5 незаконно збуває метамфетамін та запропонував, що він теж прийматиме участь у збуті і взяв на себе обов'язок безпосереднього збуту вказаної речовини.
Так, останній раз 04.05.2012 р., близько 13 години, знаходячись біля магазину «Фреш маркет», що по вул.30 років Перемоги в м.Черкаси, ОСОБА_5 зустрілась з невстановленим чоловіком, у якого незаконно придбала з метою збуту, а саме отримала за гроші в сумі 600 гривень поліетиленовий пакет з 5 грамами психотропної речовини, який громадським транспортом незаконно перевезла до своєї квартири, де за допомогою електронних вагів та мірної ложечки розподілила на частини у кількості близько 0,5 грама кожна і помістила у згортки з фольги, які поклала до жіночої сумочки та незаконно зберігала і перевозила при собі з метою збуту.
04.05.2012 р., близько 22 год. 45 хв., діючи спільно та за попередньою змовою з ОСОБА_6, маючи спільний умисел на незаконний збут психотропної речовини, біля будинку АДРЕСА_7, незаконно збула метамфетамін ОСОБА_7 при наступних обставинах. 04.05.2012 р., близько 21.30 год., ОСОБА_6 по телефону домовився з ОСОБА_7 про збут психотропної речовини та повідомив про вказану домовленість ОСОБА_5, після чого зустрівся з ОСОБА_7 біля будинку АДРЕСА_7, де отримав від останнього кошти в сумі 100 гривень на придбання психотропної речовини - метамфетамін. Після чого ОСОБА_5 зустрілась з ОСОБА_6 біля бару „Башмачок", що розташований за адресою: м. Черкаси, вул.Громова 34, де передала останньому для незаконного збуту за гроші в сумі 100 гривень фольговий згорток з метамфетаміном. І в цей же день ОСОБА_6 близько 22 год. 45 хв., продовжуючи реалізацію спільного злочинного наміру, незаконно зберігаючи при собі придбану психотропну речовину, на власному автомобілі ВАЗ-21011 д.н.з. НОМЕР_1 незаконно перевіз до будинку АДРЕСА_7, де незаконно, умисно збув ОСОБА_7 фольговий згорток з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта № 2/940 від 09.06.2012 р. містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого становить 0,014 грама та яку останній в цей же день добровільно видав працівникам міліції.
Вона ж, повторно, 05.05.2012 р., близько 14 год. 20 хв., діючи спільно та за попередньою змовою з ОСОБА_6, маючи спільний умисел на незаконний збут психотропної речовини, знаходячись у другому під'їзді будинку АДРЕСА_1, незаконно збула психотропну речовину - метамфетамін гр. ОСОБА_7 при наступних обставинах.
Так, 05.05.2012 р., близько 13 год. 50 хв., ОСОБА_6 по телефону домовився з ОСОБА_7 про збут психотропної речовини та повідомив про вказану домовленість ОСОБА_5. Після чого зустрівся з ОСОБА_7 біля магазину «АТБ», що розташований по вул.Добровольського в м.Черкаси, де отримав від останнього кошти в сумі 100 гривень на придбання психотропної речовини - метамфетамін. Опісля ОСОБА_5 зустрілась з ОСОБА_6 у другому під'їзді будинку АДРЕСА_1, де передала останньому для незаконного збуту за гроші в сумі 100 гривень фольговий згорток з метамфетаміном. І в цей же день ОСОБА_6 близько 14 год. 20 хв., продовжуючи реалізацію спільного злочинного наміру, незаконно зберігаючи при собі придбану психотропну речовину переніс до магазину «АТБ», що розташований по вул.Добровольського в м.Черкаси, біля якого незаконно, умисно збув ОСОБА_7 фольговий згорток з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта №2/939 від 09.06.2012 р. містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого становить 0,036 грама та яку останній в цей же день добровільно видав працівникам міліції. Того ж дня ОСОБА_5 була затримана працівниками міліції і близько 15 год. в квартирі АДРЕСА_1, під час особистого огляду, в жіночій сумці останньої було виявлено та вилучено 9 фольгових згортків з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта №2/938 від 09.06.2012 р. містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, загальна маса якого становить 0,545 грама, яку ОСОБА_5 незаконно зберігала з метою збуту. А також гроші в сумі 2114 грн., серед яких знаходились купюри номіналом 10 гривень за № ЕЕ 1536044, 3 купюри номіналом по 20 гривень за № КБ 2431089, № ЗГ 9960315. № ЕВ 0943068 і купюра номіналом 50 гривень за № ЕЖ 5585132, на яких згідно висновку експерта №24079 від 29.06.2012 року було виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини у вигляді напису «ЗБУТ» та на купюрі номіналом 10 гривень за № ЕЕ 1536044, на 2-х купюрах номіналом 20 гривень за № КБ 2431089, № ЗГ 9960315, купюрі номіналом 50 гривень за № ЕЖ 5585132 виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини, яка має люмінесценцію жовтого кольору. Також, 05.05.2012 року під час проведення санкціонованого обшуку за адресою: АДРЕСА_1 у ОСОБА_5 було виявлено та вилучено електронні ваги та коробку, змиви з яких, згідно висновку експерта № 2/979 від 18.06.2012 року містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого становить 0,00004 г і 0,00011 г.
Вона ж, в період з лютого 2012 року по 05.05.2012 року отримувала від систематичного незаконного збуту психотропних речовин грошові кошти, які використовувала з метою продовження незаконного обігу психотропних речовин шляхом придбання вказаних засобів для подальшого їх збуту та під час проведення обшуку 05.05.2012 року за постановою Придніпровського районного суду в квартирі АДРЕСА_6 було виявлено та вилучено грошові кошти в сумі 2114 грн., що в більше ніж в 3,9 рази перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян, отримані від незаконного збуту метамфетаміну невстановленим особам, які вона мала намір використати для придбання психотропної речовини, а також електронні ваги, які вона придбала за частину коштів здобутих від незаконного обігу психотропних речовин, за гроші у сумі 100 гривень, та використовувала для зважування і розфасовки психотропних речовин.
Підсудний ОСОБА_6 в період з березня 2012 року по 05.05.2012 року, маючи умисел на незаконне придбання психотропних речовин з метою подальшого їх збуту, діючи спільно і за попередньою змовою з ОСОБА_5, дізнавшись, що остання незаконно збуває метамфетамін, запропонував їй приймати участь у збуті психотропних речовин та, отримавши її згоду, взяв на себе обов'язок безпосереднього збуту вказаної речовини мешканцям м. Черкаси.
Так, він 04.05.2012 р., близько 22 год. 45 хв., діючи спільно та за попередньою змовою з ОСОБА_5, маючи спільний умисел на незаконний збут психотропної речовини, біля будинку АДРЕСА_7, незаконно збув психотропну речовину - метамфетамін гр.ОСОБА_7 при наступних обставинах. Так, 04.05.2012 р., близько 21 год. 30 хв., ОСОБА_6 по телефону домовився з ОСОБА_7 про збут психотропної речовини та повідомив про вказану домовленість ОСОБА_5, після чого зустрівся з ОСОБА_7 біля будинку АДРЕСА_7, де отримав від останнього кошти в сумі 100 гривень на придбання психотропної речовини - метамфетамін. Опісля ОСОБА_6 зустрівся з ОСОБА_5 біля бару „Башмачок", що розташований за адресою: м.Черкаси, вул.Громова, 34, де отримав від останньої для незаконного збуту за гроші в сумі 100 гривень фольговий згорток з метамфетаміном. І в цей же день ОСОБА_6 близько 22 год. 45 хв., продовжуючи реалізацію спільного злочинного наміру, незаконно зберігаючи при собі придбану психотропну речовину, на власному автомобілі ВАЗ-21011 д.н.з. НОМЕР_1 незаконно перевіз до будинку АДРЕСА_7, де незаконно, умисно збув ОСОБА_7 фольговий згорток з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта № 2/940 від 09.06.2012 р. містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого становить 0,014 грама та яку останній в цей же день добровільно видав працівникам міліції.
Він же, повторно, 05.05.2012 р., близько 14 год. 20 хв., діючи спільно та за попередньою змовою з ОСОБА_5, маючи спільний умисел на незаконний збут психотропної речовини, знаходячись у другому під'їзді будинку АДРЕСА_1, незаконно збув психотропну речовину - метамфетамін ОСОБА_7 при наступних обставинах. Так, 05.05.2012 р. близько 13.50 год. ОСОБА_6 по телефону домовився з ОСОБА_7 про збут психотропної речовини та повідомив про вказану домовленість ОСОБА_5. Після чого, зустрівся з ОСОБА_7 біля магазину «АТБ», що розташований по вул.Добровольського в м.Черкаси, де отримав від останнього кошти в сумі 100 гривень на придбання психотропної речовини - метамфетамін. Опісля, гр. ОСОБА_6 зустрівся з гр. ОСОБА_5 у другому під'їзді будинку АДРЕСА_1, де отримав від останньої для незаконного збуту за гроші в сумі 100 гривень фольговий згорток з метамфетаміном. І в цей же день гр. ОСОБА_6 близько 14 год. 20 хв., продовжуючи реалізацію спільного злочинного наміру, незаконно зберігаючи при собі, придбану психотропну речовину переніс до магазину «АТБ», що розташований по вул.Добровольського в м.Черкаси, біля якого незаконно, умисно збув гр. ОСОБА_7 фольговий згорток з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта №2/939 від 09.06.2012 р. містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого становить 0,036 грама та яку останній в цей же день добровільно видав працівникам міліції.
05.05.2012 р., гр. ОСОБА_5 була затримана працівниками міліції і близько 15 год. в квартирі АДРЕСА_1, під час особистого огляду, в жіночій сумці останньої було виявлено та вилучено 9 фольгових згортків з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта №2/938 від 09.06.2012 р. містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, загальна маса якого становить 0,545 грама, яку гр. ОСОБА_5 незаконно зберігала з метою збуту, а також гроші в сумі 2114 грн., серед яких знаходились купюри номіналом 10 гривень за № ЕЕ 1536044, 3-и купюри номіналом по 20 гривень за № КБ 2431089, № ЗГ 9960315, № ЕВ 0943068 і купюра номіналом 50 гривень за № ЕЖ 5585132, на яких згідно висновку експерта №2\1079 від 29.06.2012 року було виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини у вигляді напису «ЗБУТ» та на купюрі номіналом 10 гривень за № ЕЕ 1536044, 2-х купюрах номіналом 20 гривень за № КБ 2431089, № ЗГ 9960315, купюрі номіналом 50 гривень за № ЕЖ 5585132 виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини, яка має люмінесценцію жовтого кольору.
В той же день гр. ОСОБА_6 був затриманий працівниками міліції і близько 15 год. в приміщенні лінійного відділу в річковому порту м.Черкаси по вул.Горького, 1, під час особистого огляду було зроблено змиви з його рук марлевим тампоном, на якому згідно висновку експерта №2/1079 від 29.06.2012 року виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини, яка має люмінесценцію жовтого кольору та яка однорідна за хімічним складом та фізико-хімічними властивостями зі спеціальною хімічною речовиною, виявленою на купюрі номіналом 10 гривень за № ЕЕ 1536044, двох купюрах номіналом по 20 гривень за № КБ 2431089, № ЗГ 9960315, купюрі номіналом 50 гривень за № ЕЖ 5585132, що були вилучені під час особистого огляду у гр. ОСОБА_5
Прокурор ЛісоваА.М., яка брала участь у розгляді справи судом першої інстанції, подала апеляцію. Не заперечуючи встановлених судом фактичних обставин справи, вважає вирок суду незаконним, просить його скасувати з підстав невідповідності призначеного покарання тяжкості вчиненого злочину та особі засуджених внаслідок м'якості та постановити новий вирок, яким: засудити ОСОБА_5 за ст. 309 ч. 1 КК України до 1 року позбавлення волі, за ст. 307 ч. 2 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна, за ст. 306 ч. 1 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією коштів та майна, одержаних злочинним шляхом, та конфіскацією майна, на підставі ст. 70 КК України остаточно призначити до відбуття 8 років позбавлення волі з конфіскацією коштів та майна, одержаних злочинним шляхом, та конфіскацією майна; засудити ОСОБА_6 за ст. 307 ч. 2 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
Вказує, що призначаючи покарання суд в повному обсязі не врахував рекомендацій та вимог ст. 65 КК України.
Зазначає, що засуджені вчинили тяжкі і особливо тяжкі злочини, передбачені ст.ст. 307 ч. 2 та 309 ч., ст. 306 ч.1 КК України, які посягають як на здоров'я окремих громадян так і на здоров'я нації в цілому.
Засуджений ОСОБА_6 подав заперечення на апеляцію прокурора.
До початку розгляду справи прокурор подав доповнення до апеляції, додатково просив вказати редакцію закону, за яким засуджено ОСОБА_5 та ОСОБА_6, оскільки злочин вчинено у період, коли були внесені зміни до ст.307 КК України Законом України № 3826-УІ (3826-17) від 06.10.2011 року. Цим законом було посилено мінімальне покарання за вчинення злочинів даної категорії.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора Свищ Л.А., яка підтримала апеляцію, пояснення засуджених ОСОБА_5, ОСОБА_6, адвокатів ОСОБА_3, ОСОБА_4, які заперечували проти апеляції прокурора і просили залишити вирок без змін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів не вбачає підстав для її задоволення.
Висновки суду про доведеність винності ОСОБА_5, ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, за які їх засуджено, підтверджені зібраними по справі та перевіреними судом доказами. Ці висновки та кваліфікація дій засуджених в апеляції прокурора не оскаржуються.
Інші учасники судового розгляду апеляцій не подавали.
Що стосується доводів прокурора про м'якість призначеного засудженим покарання, то вони є непереконливими.
Так, відповідно до вимог ст.65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом'якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.
Згідно ст.69 КК України та роз'яснень, що містить п.8 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» призначення основного покарання, нижчого від найнижчої межі, передбаченої законом за даний злочин, або перехід до іншого, більш м'якого покарання, може мати місце за наявності декількох (не менше двох) обставин, що пом'якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного.
Місцевий суд дотримався вказаних вимог закону та належним чином мотивував своє рішення про застосування щодо засуджених ст.69 КК України.
Крім того, відповідно до ч.2 ст.375 КПК України (1960 р.) при новому розгляді справи судом першої інстанції застосування закону про більш тяжкий злочин та посилення покарання допускається тільки за умови, якщо вирок було скасовано за апеляцією прокурора або потерпілого чи його представника в зв'язку з необхідністю застосування закону про більш тяжкий злочин або коли при скасуванні вироку визнано необхідним застосувати більш суворе покарання, а також, коли при додатковому розслідуванні справи буде встановлено, що обвинувачений вчинив більш тяжкий злочин, або коли збільшився обсяг обвинувачення.
Як убачається з матеріалів справи, при попередньому розгляді справи судом апеляційної інстанції в ухвалі колегії суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області від 15.01.2013 року прямо зазначено, що підстав для задоволення апеляції прокурора на вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 24.09.2012 року стосовно м'якості призначеного покарання колегія суддів не вбачає, оскільки судом першої інстанції належним чином були виконані вимоги стст65-67 КК України і при цьому враховані позитивні дані про особи засуджених, цілий ряд пом'якшуючих їх відповідальність обставин і в тім числі стосовно ОСОБА_5, що вона є розлученою і сама виховує дитину. Даний вирок був скасований через істотне порушення норм КПК України.
При призначенні засудженим покарання суд першої інстанції врахував як пом'якшуючі обставини їх щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, позитивні характеристики з місця проживання та місця роботи, а засудженій ОСОБА_5 знаходження на її утриманні малолітньої дитини.
Обставин, які б обтяжували покарання ОСОБА_5 та ОСОБА_6, судом не встановлено і по справі таких немає.
Враховуючи викладене, місцевий суд прийшов до обґрунтованих висновків про можливість виправлення засуджених без відбування покарання, з випробуванням, і застосував до них ст.75 КК України.
Безпідставними являються доводи апеляції, наведені в доповненні. Зміни в ст.307 КК України, на які посилається прокурор, внесені згідно із Законом України від 6.10.2011 року, набрали чинності 8.11.2011 року. Злочин засуджені вчинили в 2012 році. У цьому разі Закон не вимагає зазначати у вироку дані зміни.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.362, 366 КПК України (1960 р.), колегія суддів, -
у х в а л и л а :
Апеляцію прокурора Лісової А.М., яка брала участь у розгляді справи судом першої інстанції, з доповненнями до неї, залишити без задоволення, а вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 29 березня 2013 року відносно ОСОБА_5 та ОСОБА_6 залишити без змін.
Головуючий (підпис)
Судді (підписи)
З оригіналом згідно:
Суддя Г.К. Тапал