ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 квітня 2013 року Справа № 1-32/68-10-2064

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого Панової І.Ю.,

суддів:Білошкап О.В., Хандуріна М.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" та арбітражного керуючого Войтановича Олександра Йосиповича

на постановуОдеського апеляційного господарського суду від 06.02.2013

у справі господарського суду№ 1-32/68-10-2064 Одеської області

за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Винконцерн"

про визнання банкрутом,

за участю представників сторін:

ПАТ Перший Український Міжнародний Банк" - Медведь А.В. (дов. від 09.10.2012),

арбітражного керуючого Войтановича О.Й.,

ТОВ "Винкорцерн" - Совершенний Р.П. (дов. від 01.06.2012),

ПАТ "Укрсоцбанк" - Качур Л.А. (дов. від 14.11.2012), Гіленко А.М. (дов. від 14.11.2012),

Генеральної прокуратури України - Томчук М.О. (посв. № 000606),

встановив:

Постановою господарського суду Одеської області від 05.10.2012 (суддя Найфлейш В.Д.) було ТОВ "Винконцерн" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Войтановича Олександра Йосиповича, припинено процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Колмикової Т.О., затверджено оплату послуг арбітражного керуючого в розмірі двох мінімальних заробітних плат з 02.08.2012 р. за рахунок коштів боржника, затверджено звіт про відшкодування витрат арбітражного керуючого Колмикової Т.О. у сумі 1088 грн. за рахунок боржника. Зобов'язано ліквідатора відповідно до ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" опублікувати в офіційному друкованому органі оголошення про визнання боржника банкрутом та подати до господарського суду примірник газети з надрукованими оголошеннями, припинено повноваження органів управління банкрута. Припинено повноваження власників майна банкрута, зобов'язано ліквідатора в строк до 05.11.2012 надати суду відомості про персональний склад членів ліквідаційної комісії, здійснити ліквідаційні заходи, передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та після завершення ліквідаційних заходів подати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 06.02.2013 (колегія суддів у складі: Аленін О.Ю. - головуючий, Сидоренко М.В., Жеков В.І.) постанову господарського суду Одеської області від 05.10.2012 скасовано.

До Вищого господарського суду України з касаційними скаргами на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 06.02.20123 звернулися Публічне акціонерне товариство (ПАТ) "Перший Український Міжнародний Банк" та арбітражний керуючий Войтанович Олександр Йосипович, які просять скасувати постанову суду апеляційної інстанції від 06.02.2013, а постанову суду першої інстанції від 05.10.2012 залишити в силі. В обґрунтування посилаються на порушення апеляційним судом норм ст.ст.55, 129 Конституції, ст. ст. 32, 82, 112 ГПК України, ст.ст. 1, 16, 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційні скарги підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до частини 2 ст. 4-1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон), норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до частини 1 ст. 22 Закону у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Відповідно до частини 3 статті 110 Цивільного кодексу України якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Отже, при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд повинен з'ясувати наявність або відсутність у боржника ознак банкрутства, зокрема: наявність непогашених, визнаних судом грошових вимог кредиторів; перевищення грошових зобов'язань боржника над його майном (пасиву над активом, порівнявши дані обох величин та встановивши недостатність майна для задоволення вимог кредиторів (неспроможність); незадовільний результат застосування заходів фінансового оздоровлення боржника.

Відомості про актив боржника на час визнання боржника банкрутом можуть міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово-майновий стан боржника, що повинен бути наданий комітету кредиторів, та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури.

Як вбачається з матеріалів справи,ухвалою попереднього засідання суду від 23.05.2012 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника - ТОВ "Винконцерн" у наступній черговості: І черга: Винпром сервіс Португалія корк" АД - 321 грн.; ПАТ "Укрсоцбанк" - 4 794 315,40 грн.; ПАТ Акціонерний банк "Південний" -321 грн.; ПАТ "Перший Український Міжнародний Банк" - 18 094 946,97 грн.; ВАТ "Октябрьский" -321 грн.; ТОВ "Холд Стронг Груп" - 321 грн.; ТОВ "Крос-О" -321 грн.; ПАТ "Концерн "Фреш Ап" - 321 грн.; Міжгосподарське аграрно-торгівельне обєднання АПК "Дністровський" - 321 грн.; ТОВ "Мрія" -321 грн.; ТОВ "Балкан"-ЛТД -321 грн.; ТОВ "Барза Неагра" -321 грн.; Асоціацію виробників та дистриб'юторів "Білий Аіст" -321 грн.; ТОВ "Арома Флорис" - 321 грн.; Акціонерне товариство "Милешти вин" -321 грн. ІІ черга: заборгованість із заробітної плати -123 538 грн., Відділення в Білгород-Дністровському районі Одеської області Виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України кредитором товариства з обмеженою відповідальністю "Винконцерн" - 4 716,07 грн.; Білгород-Дністровський міськрайонний центр зайнятості -18 340, 01 грн.; Управління пенсійного фонду України в Білгород-Дністровському районі Одеської області -164 571,41 грн.; ІІІ черга: Білгород-Дністровська об'єднана державна податкова інспекція - 11 950 884,86 грн. ІV черга: Винпром сервіс Португалія корк" АД - 783 712,84 грн.; ПАТ Акціонерний банк "Південний" -152 657,08 грн.; ВАТ "Октябрьский" -200 068,22 грн.; ТОВ "Холд Стронг Груп" -54 899,07 грн.; ТОВ "Крос-О" -600 562,32 грн.; ПАТ "Концерн "Фреш Ап" -500 000,00 грн.; Міжгосподарське аграрно-торгівельне обєднання АПК "Дністровський"-25 249,78 грн.; ТОВ "Мрія" -530 622,96 грн.; ТОВ "Балкан"-ЛТД -170 000,00 грн.; ТОВ "Барза Неагра" -786 149,50 грн.; Асоціацію виробників та дистриб'юторів "Білий Аіст" -248 594,33 грн.; ТОВ "Арома Флорис" -843 006,92 грн.; Акціонерне товариство "Милешти вин" -437 482,37 грн. VІ черга: Білгород-Дністровська об'єднана державна податкова інспекція -973 124,06 грн. Білгород-Дністровський міськрайонний центр зайнятості -15 832,48 грн.; Управління пенсійного фонду України в Білгород-Дністровському районі Одеської області -19 875,54 грн.; ТОВ "Мрія" - 2 965,25 грн., зобов'язано розпорядника майна організувати проведення зборів кредиторів у відповідності зі ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", створити комітет кредиторів, на засіданні якого вирішити питання відносно подальшого розгляду справи (ліквідація, санація, мирова угода), протокол засідання комітету кредиторів надати суду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.05.2012 призначено проведення експертизи для визначення фінансового становища ТОВ "Винконцерн", на проведення експертизи поставлені наступні питання: визначити динаміку фінансового становища ТОВ "Винконцерн" за період з 01.01.2008 року до дня порушення провадження у справі про банкрутство, визначити наявність або відсутність ознак неспроможності боржника відновити свою платоспроможність, визначити наявність або відсутність ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, незаконних дій у разі банкрутства ТОВ "Винконцерн", проведення експертизи доручено державному органу з питань банкрутства - Головному управлінню юстиції в Одеській області.

14.06.2012 відбулись загальні збори кредиторів ТОВ "Винконцерн", на яких обрано комітет кредиторів у складі ПАТ "Перший Український міжнародний банк", ПАТ "Укрсоцбанк", Управління пенсійного фонду України в Білгород-Дністровському районі Одеської області, ТОВ "Барза Неагра".

На засіданні комітету кредиторів 21.08.2012 обрано голову комітету кредиторів в особі ПАТ "Перший Український міжнародний банк", затверджено оплату послуг арбітражного керуючого розпорядника майна ТОВ "Винконцерн" у розмірі двох мінімальних заробітних плат за весь час виконання повноважень розпорядника майна за рахунок боржника, затверджено звіт про відшкодування витрат арбітражного керуючого Колмикової Т.О., які понесені нею у справі про банкрутство ТОВ "Винконцерн", під час виконання повноважень розпорядника майна у сумі 1088 грн. за рахунок боржника.

21.08.2012 на засіданні комітету кредиторів вирішено перейти до наступної процедури банкрутства ТОВ "Винконцерн", а саме ліквідаційної процедури, звернутися до господарського суду Одеської області з пропозицією призначення ліквідатором ТОВ "Винконцерн" арбітражного керуючого Войтановича Олександра Йосиповича.

22.08.2012 голова комітету кредиторів звернувся до суду з відповідним клопотанням, в якому просить визнати ТОВ "Винконцерн" банкрутом, відкрити відносно нього ліквідаційну процедуру, припинити повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Колмикової Т.О., призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Войтановича О.Й.

Місцевий господарський суд, приймаючи до уваги ознаки неплатоспроможності, встановлені судом в процедурі розпорядження майном та Головним управлінням юстиції в Одеській області при проведенні експертизи, здійснений розпорядником майна аналіз фінансового становища боржника, а також на підставі відповідного рішення комітету кредиторів, дійшов висновку, що боржник неспроможний задовольнити визнані господарським судом грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури, а тому визнав ТОВ "Винконцерн" банкрутом.

Так, судом першої інстанції встановлено, що 12.09.2012 на виконання вимог ухвали господарського суду Одеської області від 23.05.2012 Головне управління юстиції в Одеській області надало суду висновок проведеної експертизи фінансового становища ТОВ "Винконцерн" за період з 01.01.2008 по 01.01.2011, відповідно до якого динаміка фінансового становища має негативну тенденцію за останні 3 роки, відновлення платоспроможності ТОВ "Винконцерн" не уявляється можливим, з урахуванням співвідношення обсягу кредиторської заборгованості із розміром активів, ознаки фіктивного банкрутства та навмисного доведення до банкрутства відсутні, поточний фінансовий стан підприємства не дозволяє своєчасне покриття кредиторських зобов'язань, відновлення платоспроможності за рахунок власних ресурсів неможливе.

Згідно з довідки за результатами аналізу фінансового становища ТОВ "Винконцерн" проведеного ДП Південний регіональний інформаційно-навчальний центр з питань банкрутства Міністерства економічного розвитку і торгівлі України у ТОВ "Винконцерн" наявні цілковиті ознаки надкритичної неплатоспроможності - боржник не має можливості погасити короткострокові зобов'язання ні наявними грошовими коштами, ні з урахуванням витребування дебіторської заборгованості та реалізації інших активів, показники фінансової стійкості виражають несприятливу тенденцію, показник поточної платоспроможності є від'ємним протягом усього періоду, що аналізується. За результатами аналізу фінансової звітності, окремих договорів, окремих регістрів бухгалтерського обліку, економічні ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства та приховуваного банкрутства ТОВ "Винконцерн" відсутні.

Відповідно до аналізу фінансового стану ТОВ "Винконцерн", проведеного розпорядником майна арбітражним керуючим Колмиковою Т.О., боржник має поточну неплатоспроможність протягом двох останніх календарних років, фінансовий стан підприємства відповідає законодавчому визначенню боржника, який неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами, у тому числі зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати. Таким чином, наявність ознак надкритичної неплатоспроможності відповідає фінансовому становищу боржника, коли він відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом", зобов'язаний звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство.

Скасовуючи ж постанову місцевого господарського суду про визнання ТОВ "Винконцерн" банкрутом, суд апеляційної інстанції виходив з того, що постановою Вищого господарського суду України від 30.10.3012 була скасована ухвала попереднього засідання господарського суду Одеської області від 23.05.2012 в частині затвердження грошових вимог Білгород-Дністровської ОДПІ, отже обсяг грошових вимог до боржника змінився, що унеможливлює проведення зборів всіх кредиторів, прийняття на цих зборах рішень, а згодом і прийняття рішення щодо переходу до ліквідаційної процедури.

При цьому апеляційний господарський суд не спростував встановлені судом першої інстанції обставини та факти, що боржник не має можливості погасити зобов'язання ні наявними грошовими коштами, ні з урахуванням витребування дебіторської заборгованості та реалізації інших активів, несприятливу тенденцію показників фінансової стійкості та висновків, що задоволення вимог кредиторів може бути здійснено не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Колегія суддів наголошує, що ст. 1 Закону про банкрутство визначає категорію "банкрутство", як визнану господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Таким чином ознаки, що складають категорію "банкрутство" відносно боржника встановлюються господарським судом за результатами розгляду справи та на підставі відповідних доказів в їх сукупності, а не лише на підставі клопотання комітету кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, на дослідження експертизи ставилися такі питання: визначити динаміку фінансового становища ТОВ "Винконцерн" за період з 01.01.2008 року до дня порушення провадження у справі про банкрутство, визначити наявність або відсутність ознак неспроможності боржника відновити свою платоспроможність, визначити наявність або відсутність ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, незаконних дій у разі банкрутства ТОВ "Винконцерн".

Тобто, експертиза стосувалася виключно фінансового стану боржника в цілому, а тому кредиторські вимоги будь-якого у кредитора у даній справі, в т.ч. Білгород-Дністровської ОДПІ, не можуть вплинути на результати експертизи.

Крім того, судом апеляційної інстанції не було враховано, що постанова Вищого господарського суду України, на яку послався суд апеляційної інстанції як на підставу для скасування постанови суду першої інстанції, була винесена 30.10.2012, що значно пізніше постанови про визнання ТОВ "Винконцерн" банкрутом від 05.10.2012. Тобто, суд в апеляційному провадженні помилково переглянув справу за нововиявленими обставинами, до того ж зробивши висновки, які суперечать фактичним обставинам справи.

Таким чином, суд касаційної інстанції, переглядаючи постанову суду апеляційної інстанції, якою скасовано постанову про визнання ТОВ "Винконцерн" банкрутом, погоджується із обґрунтуванням та висновками суду першої інстанції про наявність підстав, відповідно до Закону про банкрутство, для визнання Боржника банкрутом. Висновки ж суду апеляційної інстанції, у зв'язку з цим та за підстав, наведених вище, є такими, що зроблені з невірним застосуванням норм матеріального та процесуального права.

За таких обставин, постанова суду апеляційної інстанції підлягає скасуванню, як незаконна та необґрунтована, а постанова суду першої інстанції - залишенню в силі, як така, що відповідає обставинам справи та нормам діючого законодавства.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11112 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" та арбітражного керуючого Войтановича Олександра Йосиповича задовольнити.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 06.02.2013 у справі № 1-32/68-10-2064 скасувати, постанову господарського суду Одеської області від 05.10.2012 у даній справі залишити в силі.

Головуючий Панова І.Ю.

Судді Білошкап О.В.

Хандурін М.І.