Справа № 0306/7396/2012 Провадження №11/773/194/13 Головуючий у 1 інстанції:Миронюк М.Г.

Категорія: ст.ст.27 ч.3, 28 ч.2 і 204 ч.2; 27 ч.3 і 229 ч.2 КК України (редакції від 15.11.2011 р.) Доповідач: Матат О. В.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 квітня 2013 року місто Луцьк

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Волинської області в складі:

головуючого-судді Матата О.В.,

суддів Денісова В.П., Міліщука С.Л.,

з участю прокурора Приймачка В.В.,

захисника-адвоката ОСОБА_1, представника Компанії Філіп Морріс Продактс Целевича О.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_4 на вирок Ковельського міськрайонного суду від 29 січня 2013 року,

В С Т А Н О В И Л А:

Зазначеним вироком ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця с. Нова Вижва, Старовижівського району, жителя АДРЕСА_1, раніше не судимого, засуджено за ст.ст.27 ч.3, 28 ч. 2 і 204 ч. 2, ст.ст. 15 ч. 2, 27 ч.3, 229 ч.2 КК України (в редакції від 15.11.2011р.) та призначено покарання :

за ст.ст.28 ч. 2 і 204 ч. 2 КК України у виді штрафу в сумі 56300(п'ятдесят шість тисяч триста) гривень з конфіскацією незаконно виготовленої продукції та обладнання для її виготовлення,

за ст.ст. 15 ч. 2, 27 ч. 3 , 229 ч.2 КК України у виді штрафу в сумі 51000 (п'ятдесят одна тисяча) гривень з конфіскацією і знищенням відповідної продукції та знарядь і матеріалів, які спеціально використовувалися для її виготовлення.

На підставі ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді штрафу в сумі 56300 (п'ятдесят шість тисяч триста) гривень з конфіскацією незаконно виготовленої продукції тютюнових виробів та обладнання для її виготовлення та з конфіскацією і знищенням відповідної продукції та знарядь і матеріалів, які спеціально використовувалися для її виготовлення.

Вироком вирішено долю речових доказів і судових витрат.

Цим же вироком засуджено ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_9, щодо яких вирок не оскаржений.

Вироком встановлено наступне:

В січні 2012 року ОСОБА_4, діючи за попередньою змовою з невстановленими досудовим слідством особами, матеріали щодо яких виділено для додаткової перевірки, надав комплекс виробничих приміщень автосервісу за адресою: АДРЕСА_2, які належать йому на праві приватної власності, з метою відкриття підпільного цеху та тимчасового проживання в умовах конспірації, і роботи осіб, які незаконно виготовляли тютюнові вироби.

У квітні 2012 року ОСОБА_4 на території колективного підприємства «Ковельбуд»(Волинська область, м. Ковель, вул. Брестська, 141) організував перевантаження з невстановлених автомобілів марки «Мерседес»обладнання для виготовлення тютюнових виробів на вантажний автомобіль НОМЕР_1, яким керував залучений ним ОСОБА_5, та перевезення до виробничих приміщень автосервісу за вказаною адресою даного обладнання. Протягом травня -червня 2012 року ОСОБА_4 створив умови у приміщені автосервісу за адресою: АДРЕСА_2, для тимчасового проживання і роботи в умовах конспірації невстановленим досудовим слідством осіб, які безпосередньо незаконно виготовляли тютюнові вироби марок "rfield RED" та "RED".

22 липня 2012 року ОСОБА_4 дав вказівку ОСОБА_5 перевезти із складських приміщень, які розташовані у м. Києві по вул. Лепс, 24, сировину для виготовлення тютюнових виробів - «фільтропалочки» до підпільного цеху. Він провів з ОСОБА_5 інструктаж щодо місця завантаження, маршруту руху, вироблення своєї поведінки, в разі зупинки автомобіля співробітниками Державної автоінспекції, з метою уникнення у викритті злочинної діяльності і місця доставки даної сировини. Для цього, ОСОБА_5 використовувався вантажний автомобіль марки «Мерседес-Бенц».

У період з травня по 10 серпня 2012 року ОСОБА_4 створив умови у приміщені автосервісу за адресою: АДРЕСА_2, для тимчасового проживання і роботи в умовах конспірації громадян ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_18, ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_14, ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_15., ОСОБА_9, та інших невстановлених осіб, які безпосередньо незаконно виготовляли тютюнові вироби марки «Прилуки особливі вишукані 8».

В той же час, у травні 2012 року в м. Камєнськ-Шахтінськ (Російська Федерація), невстановлена особа, матеріали щодо якої виділені для додаткової перевірки, запропонувала ОСОБА_6 за грошову винагороду роботу на виробництві тютюнових виробів, а також підібрати для цього інших працівників, на що останній погодився. З цією метою ОСОБА_6, перебуваючи у м. Луганську, запропонував роботу на виробництві тютюнових виробів ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15., ОСОБА_7, ОСОБА_8 та ОСОБА_12, які на зазначену пропозицію погодились. В свою чергу, ОСОБА_13 запропонував роботу на виробництві тютюнових виробів ОСОБА_11, той також залучив ОСОБА_18 і ОСОБА_9, а ОСОБА_14 запропонувала роботу на виробництві тютюнових виробів ОСОБА_16

Діючи за вказівкою невстановленої особи, ОСОБА_6 домовився з громадянами ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_18 про їх самостійне прибуття 24 липня 2012 року до Південного вокзалу м. Києва. Після приїзду вказаних громадян у м. Київ, ОСОБА_6 орендував мікроавтобус марки «Фольксваген», яким вони прибули до приміщення за адресою: АДРЕСА_2, де вже перебував ОСОБА_5

25 липня 2012 року в зазначеному місці невстановлені особи на ім'я «ОСОБА_23» та «ОСОБА_24», матеріали щодо яких виділені для додаткової перевірки, показали цех, де знаходилося обладнання для виробництва тютюнових виробів, здійснили його запуск і закріпили ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_18 та ОСОБА_5 за конкретними робочими місцями. Даними особами було проведено інструктаж про дотримання вимог конспірації під час роботи на обладнанні та за місцем їх тимчасового проживання. Зокрема «ОСОБА_23» та «ОСОБА_24»попередили, щоб вони не залишали своє робоче місце та не виходили з виробничого приміщення в денну пору доби. В подальшому ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_18 та ОСОБА_5 незаконно виготовляли тютюнові вироби торгової марки «Прилуки особливі вишукані 8».

04 серпня 2012 року ОСОБА_6, діючи за вказівкою невстановленої особи, на Південному вокзалі м. Києва зустрів наступну групу осіб, до якої входили ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15 та ОСОБА_16, яких доставив орендованим ним мікроавтобусом марки «Фольксваген»до приміщення згаданого підпільного цеху. Наступного дня вказані особи були залучені до незаконного виготовлення тютюнових виробів.

Під час незаконного виготовлення тютюнових виробів ОСОБА_6 наклеював етикетки на блоки цигарок, упаковував готову продукцію в ящики, яку виносив в складське приміщення; ОСОБА_7 змішував тютюн, знімав каретку з цигарками, підносив до обладнання сировину та виносив готову продукцію; ОСОБА_8 обслуговував обладнання та складав готові пачки в ящик; ОСОБА_9 прибирав сміття в цеху, пусті коробки, в яких були фільтропалочки; ОСОБА_18 включав вакуумну установку, підключав електроенергію, замінював бобіни з стрічками для фільтрів, закладав фільтропалочки, заливав клей та керував тютюнонабивною машиною; ОСОБА_11 заправляв акцизні марки в станок, заправляв поліетиленову стрічку і виключав машину по обмотуванні пачок; ОСОБА_5 змішував тютюн, засипав його в станок, підносив каретки з цигарками до фасувальної машини, виносив готову продукцію в складське приміщення; ОСОБА_12 здійснював заміну бабін з фольгою, рулонів з папером для вставок в пачки та періодично обслуговував обладнання; ОСОБА_13 складав пачки цигарок на конвеєрі та виносив готову продукцію; ОСОБА_14 здійснювала перекладку цигарок з ящика в машину по їх упаковці та готувала їжу; ОСОБА_15 і ОСОБА_16 прибирали сміття в цеху та готували їжу.

В процесі незаконного виготовлення тютюнових виробів вказаним особам сприяв ОСОБА_17, який в березні 2012 року погодився на пропозицію невстановлених осіб, матеріали щодо яких виділено для додаткової перевірки, за грошову винагороду здійснювати охорону приміщення автосервісу, з розміщеним там обладнанням, що забезпечує масове виробництво тютюнових виробів, та забезпечувати продуктами харчування осіб, які будуть на ньому працювати. ОСОБА_17 з 1 травня 2012 року здійснював охорону вказаного приміщення з встановленим обладнанням, в нічну пору доби.

Після прибуття 24 липня 2012 року та 4 серпня 2012 року ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_18, ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_14, ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_15. та ОСОБА_9, він, за грошові кошти, отримані від ОСОБА_8, закупляв і доставляв продукти харчування вказаним особам, які незаконно виготовили 50 000 пачок цигарок торгової марки «Прилуки особливі вишукані 8».

Злочинна діяльність вказаних осіб, в ході проведення оперативно-розшукових заходів 10 серпня 2012 року була викрита співробітниками Служби безпеки України за вказаною вище адресою, де виявлено і вилучено лінію з виготовлення цигарок, лінію з упаковки цигарок в пачки та блоки, 2 922,3 кг. тютюну, 50 000 пачок цигарок торгової марки «Прилуки особливі вишукані 8», 6 410 пачок цигарок торгової марки "RED", 280 пачок цигарок торгової марки "ICEROY RED", 191 600 штук марок акцизного збору, 55 коробів з пачками у розібраному вигляді від цигарок торгових марок "rfield RED", "Прилуки особливі" та "Y RED", 5 074 картонних коробів, 68 мотків фольги, 11 мотків самоклеючої відривної стрічки від пачок цигарок, 92 мотки поліетилену для упаковки пачок та блоків цигарок, 174 мотки цигаркового паперу, 13 мотків картонного паперу до пачок цигарок, 90 коробок фільтропалочок для виготовлення цигарок, 215 мотків ободового паперу до фільтру, 6 пластикових бочок об'ємом 30 літрів та 9 пластикових бочок об'ємом 25 літрів з клеєм марки «ПВА».

Згідно з експертним висновком ПрАТ «А/Т Тютюнова компанія «В.А.Т. Прилуки» від 27.08.2012р., вилучені в ході огляду місця події 10.08.12р. цигарки торгової марки "Прилуки особливі вишукані 8" та "RED", не є оригінальним продуктом, виготовленим на підприємстві вказаного товариства. Надані на дослідження тютюнові вироби виготовлено за допомогою промислового обладнання.

Надані на дослідження етикетки для наклеювання на короби цигарок "RED", етикетки для наклеювання на блоки "AMERICAN TOBACCO GROUP" не відповідають таким, що використовуються на виробництві компанії ПрАТ «А/Т Тютюнова компанія «В.А.Т. Прилуки».

Надані на дослідження етикетки для наклеювання на короби цигарок "RED", етикетки для наклеювання на блоки з логотипом "AMERICAN TOBACCO GROUP" не є оригінальними, що виготовлені на «А/Т Тютюнова компанія «В.А.Т. Прилуки».

Згідно з свідоцтвом на знак для товарів та послуг № 552255 від 17.10.2005р., виданим державним Департаментом інтелектуальної власності, ПрАТ «А/Т Тютюнова компанія «В.А.Т. Прилуки»є власником торгової марки «Прилуки особливі», зокрема такого товару як цигарки та поліграфічна продукція. Відповідно до договору субліцензії від 01.01.2011р. на використання прав інтелектуальної власності і доступу до технології, укладеним між «Брітіш Амерікен Тобако (Холдінгс) Лімітет»та ПрАТ «А/Т Тютюнова компанія «В.А.Т. Прилуки», остання отримала право на використання торгівельної марки на території України.

Згідно з експертним висновком ЗАТ «Філіп Морріс Україна»за № UA-2012-RD-1451 від 27.08.2012р., вилучені в ході огляду місця події 10.08.2012р. цигарки торгової марки "RED", не є оригінальними продуктом виробництва ЗАТ «Філіп Морріс Україна», виготовленні промисловим способом на обладнані, яке виявлено за адресою: АДРЕСА_2.

Згідно з свідоцтвом на знак для товарів та послуг № 4434 від 15.04.1994р., продовженого до 06.01.2020р., виданим державною службою інтелектуальної власності, «Філіп Морріс Продактс С.А.» є власником знака для товарів і послуг "terfield".

Крім того, з травня по 10 серпня 2012 року ОСОБА_4, діючи за попередньою змовою з невстановленими досудовим слідством особами, матеріали щодо яких виділено для додаткової перевірки, у виробничому приміщенні автосервісу за адресою: АДРЕСА_2, які належать йому на праві приватної власності, організував незаконне використання знаків для товарів і послуг ПрАТ «А/Т Тютюнова компанія «В.А.Т. Прилуки»(Чернігівська обл., м. Прилуки, вул. Незалежності, 21) та «Філіп Морріс Продактс С.А.»(КЕ Жанрено 3, 2000 Невшатель, Швейцарія ).

З цією метою він надав приміщення автосервісу, в якому було встановлено обладнання, що забезпечувало масове виробництво тютюнових виробів, за допомогою якого громадянами ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_18, ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_14, ОСОБА_5 та іншими невстановленими досудовим слідством особами незаконно використовувалися знаки для товарів і послуг ПрАТ «А/Т Тютюнова компанія «В.А.Т. Прилуки» та ЗАТ «Філіп Морріс Україна» шляхом їх нанесення на незаконно виготовленні цигарки та упаковку.

Однак, злочинна діяльність ОСОБА_4 в організації незаконного використання знаків для товарів і послуг вказаних виробників та ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_18, ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_14, ОСОБА_5 в незаконному використанні знаків для товарів і послуг у ході проведення оперативно-розшукових заходів 10 серпня 2012 року була викрита і припинена співробітниками Служби безпеки України за вказаною адресою, де виявлено і вилучено 50 000 пачок цигарок торгової марки «Прилуки особливі вишукані 8», 6 410 пачок цигарок торгової марки "terfield RED", 280 пачок цигарок торгової марки "RED", 55 коробів з пачками у розібраному вигляді від цигарок торгових марок "RED", «Прилуки особливі»та "terfield RED", 5 074 картонних коробів, 215 мотків ободового паперу до фільтру з нанесеними на них маркуваннями даних виробників тютюнових виробів.

У поданій на вирок апеляції ОСОБА_4 посилається на те, що він з громадянином Росії ОСОБА_20 уклав договір оренди для виготовлення одноразового посуду у виробничих приміщеннях належного ОСОБА_4 автосервісу, до організації виготовлення тютюнових виробів непричетний, а до перевантажування виробничого устаткування він залучився, оскільки вважав, що воно потрібне для виготовлення посуду. Вважає, що його засуджено безпідставно і просить виправдати його за недоведеністю участі в інкримінованих йому злочинах.

Вислухавши доповідача, який виклав суть вироку і доводи апеляції, адвоката, яка підтримала апеляцію, прокурора, який заперечував проти неї, представника Компанії Філіп Морріс Продактс, який своєї думки щодо апеляції не висловив, перевіривши доводи апеляції, колегія суддів дійшла висновку про необхідність залишення апеляції ОСОБА_4 без задоволення і вироку щодо нього - без зміни.

Факт надання для організації виробництва ОСОБА_4 належних йому приміщень та факт незаконного виготовлення в умовах конспірації у цих приміщеннях тютюнових виробів ніким не оспорюється.

З протоколу огляду місця подіі та доданих до нього фотознімків убачається наявність у належних ОСОБА_4 приміщеннях великої кількості обладнання, сировини, виготовлених тютюнових виробів та необхідних для їх виготовлення матеріалів (т.1 а.с.43-93). Таке обладнання та інші предмети ніяк не пов'язані з виготовленням посуду.

У судовому засіданні ОСОБА_4 ствердив, що декілька разів заходив на територію автосервісу під час проведення господарських робіт і заперечив, що заходив у гаражні приміщення (т.7 а.с.247 зв.).

Проте, згідно наданого суду договору оренди, він був зобов'язаний надавати допомогу для ефективної експлуатації об'єкта оренди і контролювати наявність, стан та порядок користування цим об'єктом. Крім цього, зазначеним договором встановлена його дія до 31 липня 2012 року, встановлено обов'язок орендаря не менш ніж за місяць до закінчення дії договору повідомити орендодавця про бажання переукласти договір оренди на новий строк (т.7 а.с. 220-221).

Отже, ОСОБА_4 не міг не знати про те, що відбувається у приміщеннях, які є його власністю. Про це свідчить його участь у завезенні обладнання (специфічного), неприпинення виробництва після 31.07.2012 р., наявність безпосередньо біля місця виробництва тютюнових виробів інших належних йому об'єктів рухомого і нерухомого майна, де він бував неодноразово під час проведення господарських робіт.

Такий висновок, як і висновок про безпосередню участь ОСОБА_4 в організації незаконного виробництва тютюнових виробів не можна вважати припущенням, оскільки цей висновок узгоджується з іншими доказами.

Під час досудового слідства засуджений у даній справі ОСОБА_5 під час допиту його як обвинуваченого показав, що він у січні 2012 року, як водій, перевозив з м.Києва в м.Ковель папір і фольгу, яку перевантажили на інший автомобіль. Тоді ж його зустрічала особа, яка назвалась "ОСОБА_22". На пропозицію цієї особи при її участі і за її вказівкою з інших автомобілів у його автомобіль було перевантажено обладнання (як йому пізніше стало відомо) для виготовлення тютюнових виробів і це обладнання було завезено на базу по вул.Піщаній з бази "Ковельбуд". У травні 2012 року з Києва у Ковель він перевозив комплектуючі для виробництва цигарок. Зустрічав його "ОСОБА_22", з яким вони приїхали на базу. Там невідомими особами йому було запропоновано приймати участь у виготовленні цигарок. За перевезення "ОСОБА_22" заплатив йому близько 500 доларів. 22 липня 2012 року він з Києва привозив фільтропачки і залишився для виготовлення цигарок. "ОСОБА_22" повідомив йому про певні правила поведінки та умови перебування на базі (заборонялось виходити за територію бази, спілкуватись із місцевими мешканцями). (т.4 а.с.10-13)

При повторному допиті ОСОБА_5 повідомив, що фільтропалички він перевозив за вказівкою "ОСОБА_22". Він же по телефону проводив інструктаж по поїздці (т.4 а.с.14-16).

По фотокартках чотирьох осіб ОСОБА_5 впізнав ОСОБА_4 як особу, яка при допитах ним була названа "ОСОБА_22" (т.4 а.с.27-28). Хоча раніше слідчий не задавав йому питання про особливості зовнішності "ОСОБА_22", при його впізнанні ОСОБА_5 повідомив, чому саме ОСОБА_4 він впізнає.

Як убачається з показань ОСОБА_5 він зустрічався, спілкувався з ОСОБА_4 не менше чотирьох разів, разом з ним їздив для перевантажування і вивантажування вантажу, отримував від нього долари США. Отже, для впізнання у ОСОБА_4 особу "ОСОБА_22" такого спілкування було безумовно достатньо, а що стосується посилання на поганий зір ОСОБА_5, таке посилання спростовується наглядними прикладами, а саме тим, що ОСОБА_5 керує автомобілем з поїздками на значні відстані, що з ним проводилися слідчі дії і він власноручно в протоколах робив записи та при відтворенні обстановки і обставин події окулярами не користувався (т.4 а.с.20-25) і, до того ж, про поганий зір він заявив лише у судовому засіданні, коли змінив свої показання з метою допомогти ОСОБА_21 уникнути відповідальності, як про це підставно зазначив у вироку суд першої інстанції.

Доводи апеляції спростовуються наведеними доказами і на підставі них міркуваннями. Тому апеляція залишається без задоволення. Вирок суду грунтується на зібраних у справі доказах, є законним і таким, що скасуванню не підлягає.

Місцевий суд підставно прийшов до висновку про доведеність вини підсудного ОСОБА_4 у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.27, ч.2 ст.28 та ч.2 ст.204, ч.2 ст.15, ч.3 ст.27 та ч.2 ст.229 КК України.

Своїми умисними діями, що виразились в організації незаконного виготовлення тютюнових виробів шляхом відкриття підпільного цеху та з використанням обладнання, що забезпечує масове виробництво таких товарів, вчинене за попередньою змовою групою осіб, ОСОБА_4 вчинив злочин, передбачений ч.3 ст.27, ч.2 ст.28 та ч.2 ст.204 ч.2 КК України (в редакції від 15.11.2011р.).

Своїми умисними діями, які виразились у закінченному замаху в організації незаконного використання знака для товарів та послуг, вчинених за попередньою змовою групою осіб, що могло завдати матеріальної шкоди у великому розмірі, ОСОБА_4 скоїв злочин, передбачений ч.2 ст.15, ч.3 ст.27 та ч.2 ст.229 КК України.

На підставі наведеного і керуючись ст.ст.365, 366 КПК України 1960 року та п.11 розділу Х1 КПК України України 2012 року, колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Волинської області,

У Х В А Л И Л А:

Апеляцію засудженого ОСОБА_4 залишити без задоволення, а вирок Ковельського міськрайонного суду від 29 січня 2013 року щодо нього - без зміни.

Головуючий:

Судді: