ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" лютого 2013 р. Справа № 05-5-43/1913-49/272-2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді:Хандуріна М.І.,

суддів:Білошкап О.В.,

Погребняка В.Я.,

розглянувши касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" та Державної податкової інспекції у Печерському р-ні м. Києва Державної податкової служби

на постановугосподарського суду м. Києва від 11.07.2012 року

та постановуКиївського апеляційного господарського суду від 18.10.2012 року

у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 господарського суду м. Києва

за заявою боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім"

пробанкрутство

за участю представників сторін: від Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" - Бічуков А.В., дов. б/н від 03.01.2013 року; від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" - Антоненко В.В., дов. № 10/03-1 від 10.03.2011 року; від Державної податкової інспекції у Печерському р-ні м. Києва Державної податкової служби - Ткач С.С., дов. № 13544/9/10-209 від 24.12.2012 року,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" (далі - ТОВ "Фактор Ексім") подало до суду заяву про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), посилаючись на свою неспроможність виконати грошові зобов'язання перед кредиторами в сумі 185 638 231, 51 грн. та 54 830 593, 23 дол. США.

Ухвалою господарського суду м. Києва № 05-5-43/1913 від 04.04.2012 року заяву було повернуто без розгляду.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 30.05.2012 року апеляційну скаргу ТОВ "Фактор Ексім" задоволено, ухвалу господарського суду м. Києва від 04.04.2012 року у справі № 05-5-43/1913 -скасовано. Справу № 05-5-43/1913 скеровано до господарського суду м. Києва для розгляду по суті зі стадії прийняття.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 15.06.2012 року справу № 05-5-43/1913 прийнято до провадження для нового розгляду, присвоєно справі № 05-5-43/1913-49/272-2012, призначено розгляд 02.07.2012 року.

Постановою господарського суду м. Києва від 11.07.2012 року у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 (суддя - Мандичев Д.В.) визнано ТОВ "Фактор Ексім" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Швачку С.В.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.10.2012 року у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 (головуючий суддя - Ткаченко Б.О., суддя - Сотніков С.В., суддя - Федорчук Р.В.) апеляційні скарги Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва Державної податкової служби (далі - ДПІ у Печерському районі м. Києва) та Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" (далі - ПАТ "УкрСиббанк") залишено без задоволення, а постанову господарського суду м. Києва від 11.07.2012 року у справі № 05 5-43/1913-49/272-2012 залишено без змін.

Не погоджуючись із рішеннями судів попередніх інстанцій, ДПІ у Печерському районі м. Києва та ПАТ "УкрСиббанк" звернулися до Вищого господарського суду України з касаційними скаргами, в яких просять скасувати постанову господарського суду м. Києва від 11.07.2012 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.10.2012 року у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 і припинити провадження у справі.

В обґрунтування доводів касаційних скарг скаржники посилаються на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема ст. ст. 1, 7, 23, 51 Закону про банкрутство, ст. 60 Господарського кодексу України (далі - ГК України) та ст.ст. 33, 34, 43 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).

Від ТОВ "Фактор Ексім" надійшли відзиви на касаційні скарги ДПІ у Печерському районі м. Києва та ПАТ "УкрСиббанк", в яких ТОВ "Фактор Ексім" просить у задоволенні касаційних скарг відмовити.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційних скарг, дослідивши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права дійшла висновку, що касаційні скарги не підлягають задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ч. 2 ст. 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону про банкрутство, норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Згідно з ч. 1 ст. 5 Закону про банкрутство провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що заява про порушення справи про банкрутство ТОВ "Фактор Ексім" була подана в порядку ст. 51 Закону про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Згідно з ч. 2 зазначеної статті за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора.

Відповідно до ч. 1 ст. 110 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) юридична особа може бути ліквідована за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно з ч. 3 ст. 110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Спрощена процедура банкрутства, що передбачена ст. 51 Закону про банкрутство, випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв'язку з чим, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 51 Закону про банкрутство є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Обов'язки особи, що прийняла рішення про припинення юридичної особи визначені ст. 105 ЦК України та ст. 60 ГК України, яка визначає загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання.

Враховуючи вищезазначені норми, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 51 Закону про банкрутство є: оцінка вартості наявного майна боржника, внесення запису про прийняття рішення засновників боржника про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, публікація повідомлення згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що боржником ТОВ "Фактор Ексім" при зверненні до суду із заявою про визнання банкрутом, дотримано загальних правил проведення ліквідації підприємства, передбачених ст. 51 Закону про банкрутство, ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України, ст. 60 ГК України.

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з такими висновками судів попередніх інстанцій, виходячи з такого.

Відповідно до ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, зверненню із заявою про визнання банкрутом ТОВ "Фактор Ексім" в порядку ст. 51 Закону про банкрутство передувало прийняття загальними зборами учасників товариства рішення про ліквідацію останнього та створення ліквідаційної комісії.

Зокрема, 24.06.2011 року на загальних зборах учасників ТОВ "Фактор Ексім" було прийнято рішення про припинення даної юридичної особи шляхом її ліквідації (протокол № 24/06/11-1 зборів від 24.06.2011 року). Згідно з вказаним рішенням для ліквідації юридичної особи було призначено ліквідаційну комісію у складі однієї особи - директора ТОВ "Фактор Ексім" Секереш Антон Антонович (т.1 а.с. 40-43).

Відповідно до ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що зазначене рішення було надано державному реєстратору, внаслідок чого 13.07.2011 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців було внесено запис про перебування ТОВ "Фактор Ексім" "в стані припинення підприємницької діяльності" (т.1 а.с. 44).

Ч. 2 ст. 105 ЦК України передбачено, що повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Згідно з ч. 1 ст. 22 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців", інформація про проведення державної реєстрації юридичної особи, про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи тощо підлягає обов'язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації. Відповідно до ст. 1 цього Закону, спеціалізований друкований засіб масової інформації - видання спеціально уповноваженого органу з питань державної реєстрації, в якому відповідно до цього Закону публікуються відомості з Єдиного державного реєстру.

Бюлетень державної реєстрації є єдиним спеціалізованим друкованим засобом масової інформації, в якому обов'язково розміщуються відомості про реєстраційні дії, зокрема, відомості про прийняття засновниками (учасниками) рішення щодо припинення юридичної особи. Таке повідомлення здійснюється за встановленою спеціально уповноваженим органом з питань державної реєстрації формою і містить всі передбачені законом обов'язкові реквізити.

Листом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 14.08.2009 року № 9786 визначено, що публікація у Бюлетені державної реєстрації повідомлення про припинення юридичної особи і порядок та строк заявлення кредиторами вимог до неї є належним виконанням вимог ч. 4 ст. 105 ЦК України.

З матеріалів справи вбачається, що оголошення про припинення шляхом ліквідації ТОВ "Фактор Ексім" було опубліковане в Бюлетені державної реєстрації № 184 (19) 2011 року від 15.07.2011 року (т.1 а.с. 45).

Відповідно до ч. 8 ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

На етапі затвердження проміжного ліквідаційного балансу з'ясовуються питання про достатність чи недостатність в юридичної особи, що ліквідується, коштів для задоволення вимог кредиторів, у разі недостатності яких ліквідаційною комісією здійснюється продаж майна юридичної особи.

Відповідно до ч. 4 ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

У випадках, установлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що на виконання вказаних вимог закону, після спливу строку для звернення кредиторів з вимогами до ТОВ «Фактор Ексім», ліквідатором складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 31.12.2011 року.

Ліквідатором виявлено, що загальна сума кредиторської заборгованості ТОВ «Фактор Ексім» перед кредиторами складає 185 638 231,51 грн. та 54 830 593,23 дол. США, що відображено в ліквідаційному балансі.

Достовірність та повнота балансу перевірена Товариством з обмеженою відповідальністю «Аудиторська фірма «Корпоративні фінансові технології». Зокрема, відповідно до звіту незалежного аудитора від 02.03.2012 року станом на 31.12.2011 року розрахункові показники фінансового стану ТОВ «Фактор Ексім» свідчать, що:

- товариство має недостатню абсолютну та загальну ліквідність;

- товариство має недостатнє значення покриття зобов'язань власним капіталом;

- фінансова автономія товариства знаходиться за межами задовільного значення.

Протоколом Загальних зборів учасників ТОВ «Фактор Ексім» № 02/03/12-1 від 02.03.2012 року затверджено проміжний ліквідаційний баланс від 31.12.2011 року, прийнято рішення, у зв'язку з недостатністю вартості майна ТОВ «Фактор Ексім» для задоволення вимог кредиторів, про звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ «Фактор Ексім» та покладення функцій ліквідатора на Секреш Антона Антоновича (т. 1 а.с. 232).

Таким чином, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що неспроможність боржника погасити свої боргові зобов'язання підтверджується проміжним ліквідаційним балансом, достовірність та повнота якого перевірена звітом незалежного аудитора.

Щодо посилання скаржника ДПІ у Печерському районі м. Києва на неправомірність визнання боржника ТОВ «Фактор Ексім» банкрутом в зв'язку з непроведенням нею позапланової перевірки, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками суду апеляційної інстанції про безпідставність таких доводів, виходячи з такого.

Як встановлено судом апеляційної інстанції та підтверджується матеріалами справи, до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис про перебування ТОВ "Фактор Ексім" "в стані припинення підприємницької діяльності" було внесено 13.07.2011 року (т.1 а.с. 44).

Крім того, ДПІ у Печерському районі м. Києва була повідомлена про рішення Загальних зборів учасників ТОВ «Фактор Ексім» листом від 25.08.2011 року № 120 (т. 1 а.с. 65-67), до якого додано заяву за формою № 8-ОПП.

Із витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, станом на 27.06.2012 року, вбачається наявність запису про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Фактор Ексім» (т. 2 а.с. 34-35).

Згідно п.п. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78 ПК України, якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків органом Державної податкової служби призначається перевірка.

Відповідно до п. 11.2 Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України № 1588 від 09.12.2011 року (надалі - Порядок) у зв'язку з припиненням платника податків органи державної податкової служби розпочинають та проводять позапланову документальну перевірку, у разі одержання хоча б одного з таких документів (відомостей):

- заяви за ф. N 8-ОПП від платника податків, поданої згідно з пунктом 11.1 цього розділу;

- відомостей державного реєстратора про внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи;

- відомостей з Єдиного державного реєстру чи ЄДРПОУ, повідомлення органу державної реєстрації про закриття відокремленого підрозділу;

- судових рішень або відомостей з Єдиного державного реєстру, іншої інформації щодо прийняття судом рішень про порушення провадження у справі про банкрутство чи визнання банкрутом платника податків, порушення справи або прийняття рішення судом про припинення юридичної особи, визнання недійсною державної реєстрації чи установчих документів платника податків, зміну мети установи, реорганізацію платника податків.

Призначається та розпочинається перевірка у такі строки:

- протягом десяти робочих днів з дати публікації повідомлення про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи, у разі ліквідації юридичної особи за рішенням засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу;

- протягом місяця після одержання того документа, що надійшов до органу державної податкової служби першим, в інших випадках.

З матеріалів справи вбачається, що скаржник був обізнаний про факт порушення справи про банкрутство, ліквідації боржника та мав час для здійснення податкової перевірки боржника. Проте, ДПІ у Печерському районі м. Києва звернулась до ТОВ «Фактор Ексім» з проханням надати документи для позапланової перевірки лише 31.08.2012 року.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що суд апеляційної інстанції дійшов правомірного висновку, що ДПІ у Печерському районі м. Києва не виконала своїх обов'язків з проведення перевірки у встановлений законодавством строк. Неналежне виконання посадовими особами скаржника своїх посадових обов'язків щодо своєчасного здійснення позапланової перевірки боржника не може бути підставою для скасування судового рішення.

Взаємовідносини між податковим органом як органом державного контролю та платником податків урегульовані спеціальними нормами ПК України, які не залежать від норм Закону про банкрутство, якщо інше прямо не зазначено у самому законі. Ані норми Закону про банкрутство, ані норми ПК України не містять положень про те, що підприємство - банкрут не може бути ліквідоване за рішенням суду та ліквідаційна процедура має бути продовжена у зв'язку з непроведенням перевірки банкрута податковим органом.

Крім того, оскільки судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що боржник ТОВ «Фактор Ексім» неспроможний відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що суди попередніх інстанцій дійшли правомірного висновку про наявність достатніх підстав для визнання боржника ТОВ «Фактор Ексім» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Доводи касаційних скарг ПАТ "УкрСиббанк" та ДПІ у Печерському районі м. Києва не спростовують вказаних висновків судів попередніх інстанцій.

Виходячи з викладеного, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що відповідно до вимог ст. 43 ГПК України постанова суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції ґрунтуються на всебічному, повному та об'єктивному розгляді всіх обставин справи, прийняті з дотриманням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим підстав для їх скасування не вбачається.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11112 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ :

Касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" та Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва Державної податкової служби залишити без задоволення.

Постанову господарського суду м. Києва від 11.07.2012 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.10.2012 року у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 залишити без змін.

Головуючий М.І. Хандурін

Судді О.В. Білошкап

В.Я. Погребняк