ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" лютого 2013 р.Справа № 5016/313/2012(13/29)

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.І. Бойко

суддів: Т.А. Величко, С.В. Таран

при секретарі: Альошиній Г.М.

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_2 ОСОБА_3

від відповідача -Ткаченко Д.О., ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2

на рішення господарського суду Миколаївської області від 28.05.2012р.

у справі № 5016/313/2012(13/29)

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Ринок-Торг-Сервіс"

про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників товариства та статуту товариства в редакціях, прийнятих спірними рішеннями загальних зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Миколаївської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю „Ринок-Торг-Сервіс" про визнання недійсними:

- рішень загальних зборів учасників Товариства, оформлених протоколом від 11.04.2011 р., яким зменшено частку учасника Товариства ОСОБА_2 у статутному капіталі Товариства до 31,4%;

- статуту Товариства, зареєстрованого державним реєстратором Виконкому Миколаївської міської ради 27.04.2011 р. за № 15221050004010089;

- рішень загальних зборів учасників Товариства, оформлених протоколом від 29.04.2011 р. № 24, яким зменшено частку учасника Товариства ОСОБА_2 у статутному капіталі Товариства до 17%;

- статуту Товариства, зареєстрованого державним реєстратором Виконкому Миколаївської міської ради 04.05.2011 р. за № 15221050008010089;

- рішень загальних зборів учасників Товариства, оформлених протоколом від 03.06.2011 р. № 25, яким зменшено частку учасника Товариства ОСОБА_2 у статутному капіталі Товариства до 16,8%;

- статуту Товариства, зареєстрованого державним реєстратором Виконкому Миколаївської міської ради 16.09.2011 р. за № 1522105006010089.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 28.05.2012р. у справі № 5016/313/2012(13/29) позов ОСОБА_2 задоволено частково. Визнано недійсними рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс", , оформлені протоколами від 29 квітня 2011 року № 24 та від 3 червня 2011 року № 25. Визнано недійними установчі документи Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс", статут, у редакціях, затверджених рішеннями загальних зборів Товариства, оформленими протоколами від 29 квітня 2011 року № 24 та від 3 червня 2011 року № 25, і зареєстрований державним реєстратором Виконкому Миколаївської міської ради 04.05.2011 р. за № 15221050008010089 та 16.09.2011 р. за № 15221050060100. Визнано недійсними положення підпункту 10.15 пункту 10 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс", 54028, , у редакції, затвердженій рішенням загальних зборів Товариства, оформленим протоколом від 11.04.2011 р., і зареєстрованим державним реєстратором Виконкому Миколаївської міськради 27.04.2011 р. за № 15221050004010089, щодо строку повідомлення учасників Товариства про проведення загальних зборів Товариства, а саме: "не менше як за 10 днів до скликання Загальних зборів". У задоволені решти позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з вказаним рішенням ОСОБА_2 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Миколаївської області від 28.05.2012р. в частині відмови у визнанні недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Ринок -Торг-Сервіс", яке оформлене протоколом № 23 від 11.04.2011р. та статуту товариства в редакції, прийнятої на підставі цього рішення - скасувати, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Відповідач вважає рішення суду обґрунтованим та таким, що відповідає вимог чинного законодавства.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно статуту Товариства, зареєстрованого Виконкомом Миколаївської міської ради 18.02.2008 р. за №15221050002010089, його учасниками значаться позивач ОСОБА_2 та ОСОБА_7 із розміром часток по 50% статутного капіталу кожний (п. 2.1 статуту).

Рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс" від 11 квітня 2011 року, оформлених протоколом № 23 вирішено :

- ввести до складу учасників Товариства ОСОБА_6;

- збільшити статутний капітал Товариства на 46500 грн. за рахунок грошового внеску ОСОБА_6 до 125000 грн.;

- перерозподілити частки в статутному капіталі Товариства наступним чином: ОСОБА_2 - 39250 грн., що складає 31,4% статутного капіталу Товариства, відповідає 31,4 голосів на загальних зборах учасників товариства; ОСОБА_7 - 39250 грн., що складає 31,4% статутного капіталу Товариства, відповідає 31,4 голосів на загальних зборах учасників товариства; ОСОБА_6 - 46500 грн., що складає 37,2 % статутного капіталу Товариства, відповідає 37,2 голосів на загальних зборах учасників товариства;

- затвердити зміни та нову редакцію статуту Товариства;

- уповноважити голову та секретаря загальних зборів учасників підписати редакцію статуту Товариства. Зобов'язати директора Товариства ОСОБА_7 виконати всі необхідні дії, пов'язані з реєстрацією цього рішення згідно чинного законодавства;

Загальними зборами учасників Товариства, оформлених протоколом від 11.04.2011 р. за № 23, зменшено частку ОСОБА_2 у статутному капіталі Товариства до 31,4% та включено нового учасника ОСОБА_6, але як зазначає позивач, участі в цих зборах він не приймав, і цей протокол не підписував, як не приймав участі у подальших інших спірних зборах учасників Товариства 29.04.2011 р. та 03.06.2011 р., рішеннями яких його частку у статному капіталі Товариства зменшено до 16,8 %, оскільки про проведення таких зборів учасників Товариства йому не повідомлялось.

Крім того, ОСОБА_2 пояснив, що протокол загальних зборів учасників Товариства від 11.04.2011 р. № 23 сфальшований, підпис на цьому протоколі від його імені підроблено, в зв'язку з чим він був вимушений звернутися до суду за захистом своїх прав.

За цим фактом підробки документів Ленінського РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області порушено кримінальну справу та призначено почеркознавчу експертизу. Однак суд двічі відмовляв йому в задоволенні клопотання про призначення почеркознавчої експертизи.

Суд першої інстанції, відмовляючи позивачу в задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів від 11.04.2011р. (протокол №23) зазначив, що позивач не довів обставини щодо непроведення загальних зборів учасників Товариства, якими прийняте спірне рішення, оформлене протоколом №23; що відсутнє законне рішення про встановлення обставин підробки підпису від імені позивача на протоколі №23 загальних зборів Товариства.

Судова колегія з висновками суду першої інстанції не погоджується з огляду на таке.

Статтею 116 Цивільного кодексу України передбачено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом:

1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом;

2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди);

3) вийти у встановленому порядку з товариства;

4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом;

5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом (частина 2 статті 116 ЦК України).

У відповідності до Статуту, що цілком кореспондується із вимогами Закону України „Про господарські товариства", загальні збори учасників є Вищим органом товариства.

Порядок скликання та процедура проведення загальних зборів передбачена статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства", відповідно до яких про проведення загальних зборів учасники товариства повідомляються персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за тридцять днів до скликання зборів учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як вбачається з листа №11 від 11.03.2011р., позивач був повідомлений про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Ринок-Торг-Сервіс" 11.04.2011р. о 10:00 год., на порядок денний яких засновник та учасник Товариства ОСОБА_7 запропонував наступні питання:

Про збільшення розміру статутного капіталу Товариства;

Про перерозподіл часток в статутному капіталі Товариства;

Про затвердження змін та нової редакції Статуту Товариства;

Учасниками товариства є ОСОБА_2 та ОСОБА_7.

Крім того ОСОБА_2 було запропоновано наступне:

1. Взяти у позачергових зборах Товариства особисто або надіслати свого представника;

2. Поставити питання які стосуються фінансово-господарської діяльності Товариства;

3. В строк до 03.04.2011р. ознайомитись із відповідною документацією стосовно необхідних витрат для повноцінної діяльності Товариства;

4. У разі згоди підписати та належним чином подати проект протоколу загальних зборів учасників ТОВ „Ринок-Торг-Сервіс";

5. Зробити відповідний внесок до статутного капіталу Товариства.

Листом від 28.03.2011 ОСОБА_2, розглянувши зазначений порядок денний, пропонував винести на повістку дня наступні питання:

1.Збільшення розміру статутного капіталу Товариства для модернізації високовольтної підстанції;

2.Отримання кредиту в установі банку для модернізації високовольтної підстанції;

3.Отримання товарного кредиту для модернізації високовольтної підстанції.

За поясненнями позивача 11.04.2011р. дійсно були проведені позачергові загальні збори, на які були винесені питання:

- про збільшення розміру статутного капіталу

- про перерозподіл часток в статутному капіталі

- про затвердження змін до нової редакції Статуту,

вони були розглянуті, протокол підписаний ним та ОСОБА_7, але рішень про збільшення розміру статутного капіталу та про перерозподіл часток не приймалось.

Щодо інших загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс" від 11.04.2011р., на порядок денний яких були поставлені такі питання:

- про вхід до складу учасників Товариства ОСОБА_6;

- про збільшення розміру статутного капіталу Товариства за рахунок ОСОБА_6;

- про перерозподіл часток в статутному капіталі Товариства;

- про затвердження змін та нової редакції Статуту Товариства;

- про повноваження щодо підписання нової редакції Статуту Товариства та реєстрацію змін,

то в матеріалах справи відсутні докази належного повідомлення позивача про проведення цих загальних зборів Товариства, порушена процедура зібрання та проведення зборів, внаслідок чого позивач був позбавлений можливості прийняти участь у вказаних зборах.

Рішенням цих зборів частка позивача з 50% зменшена до 31,4%, статутний капітал збільшений за рахунок ОСОБА_6, до складу учасників введена ще одна особа, але протокол №23 від 11.04.2011р., яким оформлено це рішення, позивачем не підписувався, підпис від його імені в цьому протоколі виконаний не ним.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 24.07.2012 р. за клопотанням позивача у справі призначено судову почеркознавчу експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз та зупинено провадження у справі на підставі ст. 79 ГПК України.

Вказаною ухвалою зобов'язано Реєстраційну палату Виконавчого комітету Миколаївської Міської ради направити оригінал протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ринок -Торг-Сервіс" від 11.04.2011р. №23 в Одеський науково-дослідницький інститут судових експертиз.

Листом від 21.08.2012р. Реєстраційна палата Миколаївського міськвиконкому повідомила про неможливість виконання Ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 24.07.12р., на підставі того, що оригінал протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ринок -Торг-Сервіс" від 11.04.2011р. №23 було вилучено із реєстраційної справи старшим слідчим СВ Ленінського РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області Сорокіною Г.А. і на даний час вказані документи не повернуті до Реєстраційної палати Миколаївського міськвиконкому.

Листом Одеського апеляційного господарського суду від 10.10.2012р. старшого слідчого СВ Ленінського РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області Сорокіну Г.А. було повідомлено про необхідність повернення оригіналу протоколу загальних зборів учасників ТОВ „Ринок -Торг-Сервіс" від 11.04.2011р. №23 до Реєстраційної палати Миколаївського міськвиконкому для виконання останньою ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 24.07.12р. у справі № 5016/313/2012(13/29).

Як встановлено судом, оригінал протоколу загальних зборів учасників ТОВ „Ринок -Торг-Сервіс" від 11.04.2011р. №23, підпис ОСОБА_2 на якому повинен бути досліджено експертом в рамках господарської справи та вільні зразки підпису ОСОБА_2 О,Г, знаходиться в матеріалах кримінальної справі №2011002001238, яка 14.09.2012р. направлена СВ Ленінського РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області до Одеського науково-дослідницького інституту судових експертиз для проведення комісійної почеркознавчої експертизи в рамках кримінальної справи № 2011002001238. (як відомо суду справа знаходиться у експерта Дроздової), в зв'язку з чим було необхідно погодження Слідчого Ленінського РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області на використання оригіналу зазначеного протоколу для проведення експертних дій в рамках справи № 5016/313/2012(13/29).

Судом вживались відповідні заходи по отриманню дозволу Слідчого відділу Ленінського РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області на допуск експерта в рамках справи № 5016/313/2012(13/29) до оригіналу протоколу, але такий дозвіл експертом отриманий не був. В теперішній час кримінальна справа № 2011002001238 повернута до СВ Ленінського РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області.

У зв'язку із невиконанням вимог експерта, які були викликані об'єктивними обставинами, матеріали справи були повернуті до суду.

Та обставина, що ОСОБА_2 не виконував підпису на зазначеному спірному протоколі №23 від 11.04.2011р. підтверджується Висновком комісійної судово-почеркознавчої експертизи №8332/02 (в рамках кримінальної справи №2011002001238) в якому зазначено: „Підпис від імені ОСОБА_2 в протоколі №23 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс" від 11.04.2011 виконано не ОСОБА_2 а іншою особою з спотворенням підпису ОСОБА_2

Відповідно до ст.42 ГПК України. Висновок експерта оцінюється судом за правилами, встановленими ст.43 ГПК України (Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом). Висновок експерта є рівноцінним з іншими видами доказами.

Пунктом 21 постанови Пленуму Вищого господарського Суду України від 23 березня 2012 року N 4 „Про деякі питання практики призначення судової експертизи" (Із змінами і доповненнями, внесеними постановою пленуму Вищого господарського суду України від 16 січня 2013 року N 3) передбачено, що висновок судової експертизи, яку було проведено в межах провадження з іншої справи, в тому числі цивільної, кримінальної, адміністративної, оцінюється господарським судом у вирішенні господарського спору на загальних підставах.

Дослідивши та оцінивши висновок комісійної судово-почеркознавчої експертизи №8332/02 від 30.10.2012р. (в рамках кримінальної справи №2011002001238) судова колегія вважає його повним, обґрунтованим та таким, що не викликає сумнівів в його правильності.

Відповідно до пункту 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства, як актів, що зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Рішення загальних зборів від 11.04.2011р., оформлене протоколом №23, прийнято з порушенням вимог чинного законодавства, що призвело до порушення прав ОСОБА_2 як учасника товариства, який не був повідомлений про зазначені загальні збори належним чином, позбавленим права взяти участь в них, що як наслідок призвело до незаконного зменшення його частки з 50% до 31,4%.

За таких обставин, вищезазначене рішення та Статут Товариства у редакції, затвердженій рішенням загальних зборів ТОВ "Ринок-Торг-Сервіс", оформленим протоколом від 11.04.2011р., зареєстрованим державним реєстратором Виконкому Миколаївської міськради 27.04.2011 р. за № 15221050004010089, слід визнати недійсними.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню частково, як таке, що не ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному з'ясуванні всіх обставин, що мають значення для справи та оцінки доказів, а апеляційна скарга задоволенню.

Керуючись ст.ст. 101,103 - 105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 28.05.2012р. у справі № 5016/313/2012(13/29) скасувати частково.

Резолютивну частину рішення викласти в наступній редакції:

Позовні вимоги ОСОБА_2 задовольнити повністю.

Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс" оформленими протоколами №23 від 11.04.2011 р., №24 від 29.04.2011р., №25 від 03.06.2011р.

Визнати недійсними установчі документи Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс" у редакціях, затверджених рішеннями загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Ринок-Торг-Сервіс", оформленими протоколами №23 від 11.04.2011 р., №24 від 29.04.2011р., №25 від 03.06.2011р.

Стягнути з ТОВ "Ринок-Торг-Сервіс" на користь ОСОБА_2 за судовий збір у сумі 1609,50грн., в тому числі 536,50грн. за апеляційне провадження.

Доручити господарському суду Миколаївської області видати відповідні накази.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Л.І. Бойко

Суддя Т.А. Величко

Суддя С.В. Таран

Повний текст постанови підписаний 18.02.2013р.