УХВАЛА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 жовтня 2006 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Івано-Франківської області в складі:
головуючої-судді Іванів О.Й.,
суддів Гриновецького Б.М., Ткачук Н.В.,
за участю прокурора Левенець ЯЛ.,
засудженого ОСОБА_1,
розглянувши 25 жовтня 2006 року у відкритому судовому засіданні в м. Івано-Франківську кримінальну справу за апеляціями прокурора, який приймав участь у розгляді справи судом, засудженого ОСОБА_1 на вирок Коломийського міськрайонного суду від 13 червня 2006р., -
встановила:
Цим вироком ОСОБА_1, мешканець АДРЕСА_1, укарїнець, не одружений, з середньою освітою, згідно ст. 89 КК України раніше не судимий, громадянин України
засуджений за ст.309 ч.2 КК України на два роки шість місяців позбавлення волі.
Запобіжний захід засудженому залишено тримання під вартою, строк відбування покарання постановлено рахувати йому з 25 липня 2005 року.
Постановлено стягнути з ОСОБА_1 на користь НДЕКЦ при УМВС України в Івано-Франківській області 330 грн. 48коп. за проведення експертиз.
За вироком суду ОСОБА_1 визнаний винним у тому, що: в першій декаді липня 2005 року та 14 липня 2005 року в м. Івано-Франківську у невстановленої досудовим слідством особи незаконно придбав відповідно 4 грами опію та 70,8 грами макової соломи, які зберігав без мети збуту, повторно; 20 липня 2005 року у невстановленої слідством особи в м. Івано-Франківську незаконно придбав психотропні речовини: 10,58гр. амфетаміну, 1,18гр психотропної речовини МДМА (екстезі), таблетки „Феназепам", які містять психотропні речовини феназепам вагою 0,32гр., таблетки „Сибазон", які містять психотропну речовину діазепам вагою 0,05гр., які зберігав та перевозив без мети збуту повторно та як особа, що раніше вчинила злочин, передбачений ст.307 КК України.
Справа №11-464/2006р. Головуючий у 1-й інстанції Максим"юк Р.О.
Категорія 309 ч.2 КК України Доповідач: Іванів О.Й.
В апеляціях:
-прокурор, який приймав участь у розгляді справи судом, просить вирок щодо ОСОБА_1 змінити, виключити з нього зайво вмінену кваліфікуючу ознаку як вчинення злочину особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст.307 КК України, оскільки згідно ст.89 КК України ОСОБА_1 вважається несудимим, а також виключити з вироку таку обтяжуючу обставину як повторність, так як вона є ознакою злочину, що впливає на його кваліфікацію;
-засуджений ОСОБА_1 покликається на суворість призначеного йому покарання. З врахуванням тяжкого стану здоров"я, щирого каяття просить пом"якшити призначене покарання.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, яка підтримала подану апеляцію і просить її задовольнити, пояснення засудженого ОСОБА_1, який підтримав подані по справі апеляції і просить пом"якшити призначене йому покарання, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляцій колегія суддів вважає, що апеляції підлягають до задоволення з наступних підстав.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_1 у вчиненному та правильність кваліфікації його дій в апеляціях не оспорюються і апеляційною інстанцією, відповідно до вимог ч.І ст. 365 КПК України, не перевірялися.
Як вбачається з матеріалів справи, постановою Івано-Франківського міського суду від 5 липня 2005 року ОСОБА_1 звільнено від відбування покарання з випробуванням, призначеного за вироком Тисменицького районного суду від 25 грудня 2002 року, у зв"язку із закінченням іспитового строку на підставі ст.78 КК України (а.с.61).
Дана обставина свідчить про те, що ОСОБА_1, згідно ст. 89 КК України є не судимим, тому з вироку суду слід виключити таку кваліфікуючу ознаку як вчинення злочину особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст.307 КК України.
На цій же підставі підлягають виключенню зі вступної частини вироку дані про судимість ОСОБА_1.
Крім того, суд безпідставно визнав обтяжуючу вину засудженого обставину -вчинення злочину особою повторно, оскільки дана обставина передбачена ст.309 ч.2 КК України як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, тому вказану обтяжуючу покарання обставину з вироку суду необхідно виключити.
Призначаючи ОСОБА_1 покарання згідно ст.65 КК України, суд не в повній мірі врахував відомості про особу винного, зокрема, дані про незадовільний стан його здоров"я, що підтверджується довідкою медсанчастини СІЗО №12 (а.с.245).
Наведена обставина, що пом"якшує покарання, а також те, що відповідно до ст.89 КК України ОСОБА_1 визнається особою, що не має судимості, істотно знижують ступінь тяжкості вчиненного злочину та дають підстави колегії суддів пом"якшити призначене засудженому покарання.
За наведених обставин вирок щодо ОСОБА_1 підлягає до зміни з пом"якшенням призначеного покарання, виключенням обтяжуючої покарання обставини та кваліфікуючої ознаки.
Керуючись ст. ст. 365, 366, 367 КПК України, колегія суддів,-
ухвалила:
Апеляції прокурора, який приймав участь у розгляді справи судом, засудженого ОСОБА_1 задовольнити.
Вирок Коломийського міськрайонного суду від 13 червня 2006 року відносно ОСОБА_1 змінити.
Виключити зі вступної частини вироку дані про судимість ОСОБА_1
З мотивувальної частини вироку виключити кваліфікуючу ознаку „вчинення злочину особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст.307 КК України" та обставину, що обтяжує покарання - „вчинення злочину повторно".
Пом"якшити ОСОБА_1 покарання та вважати його засудженим за ст.309 ч.2 КК України на два роки позбавлення волі.
В решті цей вирок залишити без змін.
Головуюча: О.Й. Іванів
Судді: Б.М. Гриновецький