РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"26" листопада 2012 р. Справа № 5004/2158/11
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючий суддя Крейбух О.Г.
суддя Юрчук М.І. ,
суддя Василишин А.Р.
при секретарі Михальчук В.К.
за участю представників сторін:
позивача: Кащеєва К.М.
відповідача: Богдан А.Ю.
третьої особи:не з'явився
розглянувши у відритому судововму засіданні апеляційну скаргу позивача Товариство з обмеженою відповідальністю "НК Полюс" на ухвалу господарського суду Волинської області від 09.10.12 р. у справі № 5004/2158/11 (суддя Шум Микола Сергійович)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "НК Полюс"
до Дочірнього підприємства "Волинський облавтодор" відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України"
про стягнення 563 133 грн. 44 коп.
ВСТАНОВИВ:
Ухвалою господарського суду Волинської області від 09.10.2012 року у справі № 5004/2158/11 заяву Дочірнього підприємства "Волинський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" про розстрочку виконання рішення господарського суду Волинської області від 22.11.2011р. у справі № 5004/2158/11 задоволено частково; розстрочено виконання рішення господарського суду Волинської області від 22.11.2011р. у справі № 5004/2158/11 про стягнення з ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" на користь ТзОВ "НК Полюс" 563133,44 грн. заборгованості, 5631,33 грн. в повернення витрат по сплаті державного мита, 236 грн. в повернення витрат по оплаті інформаційно-технічного забезпечення судового процесу за наступним графіком:
1) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 31 жовтня 2012 p.;
2) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 30 листопада 2012р.;
3) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 31 грудня 2012p.;
4) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 31 січня 2013 p.;
5) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 28 лютого 2013p.;
6) погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн., 5631,33 грн. в повернення витрат по сплаті державного мита, 236 грн. в повернення витрат по оплаті інформаційно-технічного забезпечення судового процесу - до 31 березня 2013p. /т.2 а.с 26-28/.
Не погоджуючись з даною ухвалою стягувач ТзОВ "НК Полюс" звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду Волинської області від 09.10.2012 року у справі № 5004/2158/11 скасувати та відмовити ДП «Волинський облавтодор»ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України»в задоволенні заяви про розстрочку виконання рішення /т.2 а.с. 42-45/.
В обгрунтування апеляційної скарги скаржник зазначає, що наведені в ухвалі місцевого господарського суду підстави для розстрочення виконання судового рішення, зокрема, відсутність коштів у боржника не є винятковими обставинами, що ускладнюють виконання рішення суду чи роблять його неможливим та не є винятковими в розумінні ст.121 ГПК України, а тому неправомірно застосовані місцевим господарським судом. Крім того, позивач вказує, що розгляд заяви про розстрочку виконання рішення відбувся без його участі, чим порушено його право на участь в судовому засіданні, передбачене ст.22 ГПК України. Таким чином, на думку скаржника, правові підстави для задоволення заяви про розстрочку виконання рішення відсутні, просить ухвалу місцевого господарського суду скасувати та відмовити відповідачу в задоволенні заяви про розстрочку виконання рішення.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 30.10.2012 року у справі № 5004/2158/11 відновлено строк на подання апеляційної скарги ТзОВ «НК Полюс»на ухвалу господарського суду Волинської області від 09.10.2012р. у даній справі /т.2, а.с.35-36/.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 30.10.2012 року апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено розгляд справи на 12.11.2012 року об 14 год. 20 хв. /т.2 а.с 37/.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 12.11.2012 року розгляд апеляційної скарги продовжено на 15 календарних днів за клопотанням позивача; розгляд справи відкладено на 26.11.2012р. об 14:05 год. /т.2, а.с.84/.
Відповідач у запереченнях на апеляційну скаргу заперечив проти доводів та вимог скарги, вказавши, що господарський суд Волинської області при винесенні ухвали правомірно застосував норми матеріального та процесуального права, повністю з'ясував обставини справи та дослідив докази у справі, постановив законну та обгрунтовану ухвалу, а тому просить оскаржувану ухвалу залишити без змін, а в задоволення апеляційної скарги відмовити /т.2 а.с.86-100/.
В судовому засіданні 26 листопада 2012 року представники сторін повністю підтримали вимоги і доводи викладені в апеляційній скарзі та у запереченнях на неї відповідно.
Третя особа - Публічне акціонерне товариство "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" участі уповноваженого представника в судових засіданнях не забезпечила; про дату, час та місце судового засідання належним чином повідомлена, про що свідчить поштове повідомлення та реєстр на відправку рекомендованої кореспонденції від 14.11.2012 року /т.2, а.с.73, 85/.
Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні ухвали норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити з наступних підстав.
Рішенням господарського суду Волинської області від 22.11.2011р. у справі № 5004/2158/11, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 14.02.2012р., позов товариства з обмеженою відповідальністю "НК Полюс" до Дочірнього підприємства "Волинський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" про стягнення 563133,44 грн. задоволено; стягнуто з відповідача на користь позивача 563133,44 грн. заборгованості, 5631,33 грн. в повернення витрат по сплаті державного мита, 236 грн. в повернення витрат по оплаті інформаційно-технічного забезпечення судового процесу.
03 березня 2012р. господарським судом Волинської області видано наказ № 5004/2158/11-1 про примусове виконання рішення суду від 22.11.2011р.
26 вересня 2012 року боржник ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" звернувся до господарського суду Волинської області із заявою від 26.09.2012р. № 1317 про розстрочення виконання рішення господарського суду Волинської області від 22.11.2011р. у справі № 5004/2158/11 строком до 30 вересня 2013 року зі сплатою заборгованості рівними частинами по 46927,78 грн. в місяць до повного погашення боргу.
Боржником заяву про розстрочку виконання рішення обгрунтовано неналежним фінансуванням дорожньої галузі у 2012 році, неспроможністю ДП "Волинський облавтодор" оплатити борг відповідно до рішення суду від 22.11.2011р. у зв'язку з відсутністю коштів на рахунках підприємства та наявністю заборгованості по заробітній платі станом на 09.10.2012р. у сумі 3100,3 тис.грн.
Ухвалою господарського суду Волинської області від 09.10.2012р. у справі № 5004/2158/11 заяву ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" № 1317 від 26.09.2012р. про розстрочку виконання рішення суду задоволено частково. Розстрочено виконання рішення господарського суду Волинської області від 22.11.2011р. у справі № 5004/2158/11 про стягнення з ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК "Автомобільні дороги України" на користь ТзОВ "НК Полюс" 563133,44 грн. заборгованості, 5631,33 грн. в повернення витрат по сплаті державного мита, 236 грн. в повернення витрат по оплаті інформаційно-технічного забезпечення судового процесу за наступним графіком:
1) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 31 жовтня 2012 p.;
2) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 30 листопада 2012р.;
3) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 31 грудня 2012p.;
4) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 31 січня 2013 p.;
5) часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. - до 28 лютого 2013p.;
6) погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн., 5631,33 грн. в повернення витрат по сплаті державного мита, 236 грн. в повернення витрат по оплаті інформаційно-технічного забезпечення судового процесу - до 31 березня 2013p.
Відповідно до ст.121 ГПК України, господарський суд при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора чи його заступника або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора чи його заступника і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.
Відповідно до п.2 роз'яснення президії Вищого арбітражного суду України № 02-5/333 від 12.09.1996 року "Про деякі питання практики застосування статті 121 Господарського процесуального кодексу України", в редакції чинній на час розгляду заяви місцевим господарським судом -09.10.2012р., підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у строк або встановленим господарським судом способом. При цьому, слід мати на увазі, що згоди сторін на вжиття заходів, передбачених статтею 121 ГПК, ця стаття не вимагає, і господарський суд законодавчо не обмежений будь-якими конкретними термінами відстрочки чи розстрочки виконання рішення. Проте, вирішуючи питання про відстрочку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи.
Відповідно до п.7.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України»від 17.10.2012р. № 9, підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у визначений строк або встановленим господарським судом способом. При цьому слід мати на увазі, що згоди сторін на вжиття заходів, передбачених статтею 121 ГПК, ця стаття не вимагає, і господарський суд законодавчо не обмежений будь-якими конкретними термінами відстрочки чи розстрочки виконання рішення. Проте, вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи, зокрема, щодо фізичної особи (громадянина) - тяжке захворювання її самої або членів її сім'ї, скрутний матеріальний стан, стосовно юридичної особи - наявну загрозу банкрутства, відсутність коштів на банківських рахунках і майна, на яке можливо було б звернути стягнення, щодо як фізичних, так і юридичних осіб - стихійне лихо, інші надзвичайні події тощо.
Згідно з п.10 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльність органів і посадових осіб державної виконавчої служби та звернень учасників виконавчого провадження»від 26 грудня 2003 року № 14, при вирішенні заяв державного виконавця чи сторони про відстрочку або розстрочку виконання рішення, встановлення або зміну способу й порядку його виконання суду потрібно мати на увазі, що відповідно до ст.351 ЦПК і ст.121 ГПК їх задоволення можливе лише у виняткових випадках, які суд визначає виходячи з особливого характеру обставин, що ускладнюють або виключають виконання рішення (хвороба боржника або членів його сім'ї, відсутність у нього майна, яке за рішенням суду має бути передане стягувачу, стихійне лихо, інші надзвичайні події тощо).
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів не приймає зазначені боржником в якості виняткових обставин в розумінні ст.121 ГПК України - неналежне фінансування дорожньої галузі у 2012 році, відсутність коштів на рахунках підприємства та наявність заборгованості по заробітній платі станом на 09.10.2012р. у сумі 3100,3 тис.грн., поскільки важке фінансове становище відповідача утворилось внаслідок його власної діяльності, а скрутне фінансове становище є як у відповідача, так і у позивача.
Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 17.01.2012р. у справі № 38/5005/7295/2011 товариство з обмеженою відповідальністю «НК Полюс»визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік, до 17.01.2013р. Ліквідатором ТзОВ «НК Полюс»призначено арбітражного керуючого Морозова Ігоря Анатолійовича /т.2, а.с.52-55/.
Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 06.12.2011р. у справі № 38/5005/7295/2011 затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 22 467 721,25 грн. /т.2, а.с.50-51/.
Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 11.10.2012р. товариство з обмеженою відповідальністю «НК Полюс»перебуває в стані припинення підприємницької діяльності /т.2, а.с.49/.
Відповідно до ст.25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатор з дня свого призначення пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту.
Згідно з част.2 ст.22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», строк ліквідаційної процедури не може перевищувати дванадцяти місяців. Господарський суд може продовжити цей строк на шість місяців, якщо інше не передбачено цим Законом.
Відтак, заява відповідача про розстрочку виконання рішення до 30.09.2013р. не може бути задоволена і з огляду на те, що строк ліквідаційної процедури ТзОВ «НК Полюс»встановлено один рік до 17.01.2013р. Відповідно, надання місцевим господарським судом розстрочки виконання рішення до 31.03.2013р., поза кінцевим строком ліквідаційної процедури, встановленим господарським судом Дніпропетровської області, є безпідставним.
Колегією суддів враховано, що боржником ДП «Волинський облавтодор»ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» в порушення ухвали господарського суду Волинської області від 09.10.2012р. у справі № 5004/2158/11 не здійснено часткове погашення заборгованості в сумі 93855,57 грн. до 31 жовтня 2012 p.
Колегія суддів не бере до уваги твердження відповідача про те, що апеляційна скарга підписана генеральним директором ТзОВ «НК Полюс»Харланом Ю.І. без належних повноважень з огляду на таке.
Відповідно до част.2 ст.23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном,
Відповідно до част.2 ст.25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. З дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи - банкрута.
Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 17.01.2012р. у справі № 38/5005/7295/2011 товариство з обмеженою відповідальністю «НК Полюс»визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 1 рік, до 17.01.2013р. Ліквідатором ТзОВ «НК Полюс»призначено арбітражного керуючого Морозова Ігоря Анатолійовича /т.2, а.с.52-55/.
Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 11.10.2012р. керівником юридичної особи ТзОВ «НК Полюс»є Харлан Юрій Іванович, обмеження щодо його повноважень відсутні; особою, яка може вчиняти юридичні дії від імені ТзОВ «НК Полюс»без довіреності є Морозов Ігор Анатолійович /т.2, а.с.49/.
Згідно з част.1 ст.18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців», якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.
Відповідно до ст.244 ЦК України, представництво, яке грунтується на договорі, може здійснюватися за довіреністю. Представництво за довіреністю може грунтуватися на акті органу юридичної особи. Довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Довіреність на вчинення правочину представником може бути надана особою, яку представляють (довірителем), безпосередньо третій особі.
З матеріалів справи вбачається, що апеляційна скарга ТзОВ «НК Полюс»від 18.10.2012р. на ухвалу господарського суду Волинської області від 09.10.2012р. по справі № 5004/2158/11 підписана генеральним директором Харланом Ю.І. /т.2, а.с.42-45/.
09 жовтня 2012 року ліквідатором ТзОВ «НК Полюс»Морозовим І.А. видана довіреність № 08 Харлану Юрію Івановичу, згідно якої останньому доручається бути повноважним представником товариства в усіх судах України, зокрема, з правом подавати апеляційні скарги на рішення судів; бути повноважним представником товариства у справі № 5004/2158/11, зокрема, підписати та подати апеляційну скаргу ТзОВ «НК ПолюсҐ»на ухвалу господарського суду Волинської області від 09.10.2012р. № 5004/2158/11 з мотивів неповного з'ясування обставин справи та невідповідності висновків суду обставинам справи /т.2, а.с.108/.
Окрім того, ліквідатором ТзОВ «НК Полюс»Морозовим І.А. на виконання вимог ухвали від 12.11.2012р. подано до суду додаткові пояснення щодо підтвердження повноважень Харлана Ю.І. на підписання і подання апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Волинської області від 09.10.2012р. у справі № 5004/2158/11 /т.2, а.с.102-104/.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що Харлан Ю.І. при підписанні апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Волинської області від 09.10.2012р. у справі № 5004/2158/11 діяв в межах повноважень, визначених довіреністю від 09.10.2012р. № 08, наданою йому ліквідатором ТзОВ «НК Полюс»Морозовим І.А., відповідно мав право підпису апеляційної скарги.
Згідно з приписами статті 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.
Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України кожна сторона належними і допустимими доказами повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Відповідно до положень ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом
Сукупність вищезазначеного дає підстави дійти до висновку про неповне з'ясування місцевим господарським судом фактичних обставин справи, що мають значення для правильного розгляду заяви про розстрочку виконання рішення, а, отже, і порушення вимог ст.43 ГПК України щодо всебічного, повного та об'єктивного розгляду всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
З огляду на зазначене колегія суддів апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційна скарга ТзОВ «НК Полюс»слід задоволити, ухвал господарського суду Волинської області від 09.10.2012 року у справі № 5004/2158/11 - скасувати у зв'язку із невідповідністю висновків обставинам справи, та прийняти нове рішення, яким у задоволенні заяви про розстрочку виконання рішення - відмовити.
На підставі ст.49 ГПК України на відповідача покладається судовий збір за подання апеляційної скарги у сумі 536,50 грн.
Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103-105, 106 Господарського процесуального кодексу України, суд -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "НК Полюс" - задоволити.
Ухвалу господарського суду Волинської області від 09.10.2012р. у справі № 5007/2158/11 скасувати.
Дочірньому підприємству "Волинський облавтодор" відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" в задоволенні заяви про розстрочку виконання рішення господарського суду Волинської області від 22.11.2011р. у справі № 5004/2158/11 - відмовити.
Стягнути з Дочірнього підприємства "Волинський облавтодор" відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (вул.Ковельська, 41, м.Луцьк, Волинська область, 43001, іден.код 32035139) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "НК Полюс" (вул.Панікахи, буд.2, корп.Е, кім.504-Б, м.Дніпропетровськ, 49126, іден.код 36162414) витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 536 грн. 50 коп.
Доручити господарському суду Волинської області видати наказ.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Справу № 5004/2158/11 повернути на адресу господарського суду Волинської області.
Головуючий суддя Крейбух О.Г.
Суддя Юрчук М.І.
Суддя Василишин А.Р.