АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________
Провадження № 10/2090/628/2012 Головуючий 1 інстанцїї: Болібок Є.А.
Справа № 2010/2888/12 Доповідач: Федюшина Л.М.
Категория ст. 236-8 УПК Украины
.
УХВАЛА
Ї М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
07 червня 2012 року колегія судій судової палати по кримінальним справам апеляційного суду Харківської області у складі:
головуючого - судді Федюшиної Л.М.,
суддів - Виноградової О.П., Гук В.В.,
з участю прокурора - Клочко Н.О.,
захисників - ОСОБА_2, ОСОБА_3,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Харкові справу за апеляцію помічника прокурора Золочівського району Харківської області на постанову Дергачівського районного суду Харківської області від 15 травня 2012 року, -
ВСТАНОВИЛА :
Постановою судді Дергачівського районного суду Харківської області від 15 травня 2012 року задоволена скарга ОСОБА_4 та ОСОБА_8 та скасована постанова начальника СВ Золочівського РВ ГУ МВС України в Харківської області від 09.04.2012 року про порушення кримінальної справи № 80120069 за фактом незаконного видобутку посадовими особами ТОВ ВКФ «Старк»корисних копалин загальнодержавного значення -формувальних пісків 2-го горизонту Вишнівського родовища, що заподіяло тяжкі наслідки, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 4 ст. 240 КК України.
Не погоджуючись з постановою районного суду, помічником прокурора Золочівського району Харківської області подана апеляційна скарга, в якій він просить скасувати вищевказану постанову як незаконну та необґрунтовану, посилаючись на те, що під час винесення постанови про скасування постанови про порушення кримінальної справи, судом грубо порушені вимоги кримінально - процесуального закону.
Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора який підтримав апеляцію в повному обсязі, захисників ОСОБА_2 та ОСОБА_3, які заперечував проти цього, вважали постанову районного суду законною та обґрунтованою, вивчивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляція помічника прокурора Золочівського району Харківської області не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Згідно ст. 236-8 КПК України, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, суд повинен перевірити наявність приводів та підстав для ухвалення такого рішення, законність джерел отримання даних, які слугували підставою для прийняття постанови про порушення кримінальної справи, та не має права розглядати та завчасно вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.
Як вбачається з матеріалів справи, 09 квітня 2012 року начальник СВ Золочівського РВ ГУ МВС України в Харківській області, розглянувши матеріали перевірки УДСБЕЗ ГУ МВС України в Харківській області за зверненням Державної служби геології та надр України, порушив кримінальну справу №80120069 за фактом незаконного видобутку посадовими особами TOB ВКФ «Старк»корисних копалин загальнодержавного значення - формувальних пісків 2-го горизонту Вишнівського родовища, що заподіяло тяжкі наслідки, за ознаками злочину, передбаченого ч.4 ст. 240 КК України. Кримінальна справа порушена на підставі того, що посадові особи TOB КФ «Старк»в період 2011 року незаконно видобували корисні копалини загальнодержавного значення, що заподіяло тяжкі наслідки. Так, 30 березня 2000 року TOB ВКФ «Старк»було видано ліцензію №2219 з метою використання Вишнівського родовища для видобування формувальних пісків. Відповідно до протоколу Державної комісії по запасах корисних копалин при Раді Міністрів СРСР від 04.09.192 року №3759, формувальні піски 2-го горизонту Вишнівського родовища по марках ГОСТ 2138-56 у відсотковому відношенні о загального об'єму підрахованих запасів складають: Т03 - 69%, Т0315 - 9%, П02 - 10%, ПОЗ 15 - 12%. Запаси формувальних пісків у Вишнівському родовищі затверджені протоколом Державної комісії по запасах корисних копалин при Раді Міністрів СРСР від 13.10.1976 року №7701 по горизонтах 1 та 3, а горизонт 2 був виключений з розрахунку запасів у зв'язку з економічною недоцільністю на момент складання протоколу та заміни стандартів, та був віднесений до порід внутрішньої вкриши. Відповідно до листа Державного комітету країни по геології та використанню надр від 05.04.2012 року №3024/01/14-12, піски 1, 2, 3 горизонтів Полтавських відкладень Вишнівського родовища являються корисними копалинами загальнодержавного значення - формувальними пісками. У відповідності до спеціального дозволу №2219 від 30.03.2000 року TOB КФ «Старк»має право здійснювати видобуток пісків з 1-го та 3-го горизонтів, які відповідають вимогам СТУ 2138-74 «Піски формувальні», а піски 2-го горизонту повинні складуватись у відвали для подальшої рекультивації. Не дивлячись на це, посадові особи TOB ВКФ «Старк», маючи спеціальний дозвіл №2219 від 0.03.2000 року тільки на видобуток пісків з 1-го та 3-го горизонтів у Вишнівському родовищі, не здійснивши геолого-економічну оцінку пісків 2-го горизонту, без відповідного затвердження, з включенням цих запасів корисних копалин в облік, як балансових, в період 2011 року, не маючи на це відповідного спеціального дозволу, в обхід установлених законом правил ст.ст. 15, 16 Кодексу України «Про надра», маючи умисел на незаконний видобуток корисних копалин загальнодержавного значення, незаконно займались видобутком у Вишнівському родовищі формувальних пісків, у результаті чого незаконно видобули 148000 тон формувальних пісків 2-го горизонту, які являються корисними копалинами загальнодержавного значення, що заподіяло тяжкі наслідки, які виразилися в спричиненні держаним інтересам майнової шкоди на суму 11000000 гривень.
10травня 2012 року до Дергачівського районного суду Харківської області з апеляційного суду Харківської області надійшла постанова голови апеляційного суду Харківської області від 27 квітня 2012 року,
якою було змінено підсудність скарги ОСОБА_4 на постанову слідчого СВ Золочівського 'В ГУ МВС України в Харківській області від 09 квітня 2012 року про порушення кримінальної справи [№80120069 за фактом вчинення посадовими особами TOB ВКФ «Старк», за ознаками злочину, передбаченого 4 ст. 240 КК України.
10 травня 2012 року до Дергачівського районного суду Харківської області з апеляційного суду Харківської області надійшла постанова голови апеляційного суду Харківської області від 27 квітня 2012 року, якою було змінено підсудність скарги ОСОБА_8 на постанову слідчого СВ Золочівського РВ ГУ МВС України в Харківській області від 09 квітня 2012 року про порушення кримінальної справи №80120069 за фактом вчинення посадовими особами TOB ВКФ «Старк», за ознаками злочину, передбаченого ч.4 ст. 240 КК України.
Постановою судді Дергачівського районного суду Харківської област15 травня 2012 року скарги ОСОБА_4 та ОСОБА_8 були об'єднані в одне провадження.
У своїх скаргах на постанову слідчого СВ Золочівського РВ ГУ МВС України в Харківській області від 09 квітня 2012 року ОСОБА_4 та ОСОБА_8 вказали, що вважають порушення кримінальної справи «по факту»є порушенням вимог ч.З ст. 98 КПК України внаслідок чого скаржників було позбавлено прав, наданих обвинуваченому ст.ст. 43, 197 КПК України. Окрім того вказали, що справу порушено з порушенням вимог ч.2 ст. 94 КПК України, так як кримінальну справу можна порушувати виключно у випадках, коли є достатні дані, що вказують на наявність ознак злочину, на час порушення кримінальної справи, не було будь - яких даних, що вказують на ознаки злочину, передбаченого ч.4 ст. 240 КК України. Так як згідно до диспозиції цієї норми органами дізнання мають бути встановлені факти порушення встановлених правил охорони надр, якщо це створило небезпеку для життя, здоров'я людей чи довкілля та якщо вони вчинені шляхом підпалу, вибуху чи іншим загально небезпечним способом або спричинили загибель людей, їх масове захворювання або інші тяжкі наслідки. Тобто, для порушення кримінальної справи за четвертою частиною статті 240 КК України, як мінімум, має бути встановлено не просто факт небезпечного порушення правил, а наявність тяжких наслідків такого порушення. При чому, виходячи з родової ознаки злочинів, згрупованих в розділі VIII "Злочини проти довкілля" в цілому, та з диспозиції ч. 2 ст. 240 КК України в детальному змісті, мова йдеться не про якісь збитки бюджету, а про конкретну шкоду довкіллю, або людині, завдану незаконним видобуванням корисних копалин загальнодержавного значення. В той же час конкретний розмір збитків, завданий незаконним видобуванням корисних копалин загальнодержавного значення можливо встановити лише за наслідками проведення експертиз, призначених в межах розслідування кримінальної справи. З чого випливає, що притягнення особи до кримінальної відповідальності по ч. 4 ст. 240 КК України за кваліфікуючою ознакою - інші тяжкі наслідки, можливо лише шляхом перекваліфікації обвинувачення по раніше порушеній кримінальній справі по ч.І, ч.2 або ч.З ст. 240 КК України. Безпосереднє ж порушення кримінальної справи за ч. 4 ст. 240 КК України вбачається можливим лише за наявності виявлення дій у вигляді підпалу, вибуху чи іншого загально небезпечного способу або загибель людей, або їх масове захворювання. Тобто, наявності кваліфікуючих ознак, які самі по собі є явищем, що не потребує окремого доведення. Але ж не оціночної категорії, якою є "інші тяжкі наслідки", так як ця ознака сама має бути встановлена та доведена досудовим слідством.
Відповідно до вимог ст. 94 КПК кримінальна справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.
Постанова про порушення кримінальної справи не містить, достатніх підстав для порушення кримінальної справи, оскільки в ній не наведено ознак кримінально караного діяння та достатньої обґрунтованих даних про те, що злочин дійсно було скоєно. Кримінальна справа не може бути порушена на підставі припущень чи домислів.
Начальник СВ Золочівського РВ ГУ МВС України в Харківській області у постанові про порушення кримінальної справи від 09 квітня 2012 року зазначив, що посадові особи ТОВ ВКФ «Старк», маючи спеціальний дозвіл №2219 від 30.03.2000 року тільки на видобуток пісків з 1-го та 3-го горизонтів у Вишнівському родовищі, не здійснивши геолого-економічну оцінку пісків 2-го горизонту, без відповідного затвердження, з включенням цих запасів корисних копалин в облік, як балансових, в період 2011 року, не маючи на це відповідного спеціального дозволу, в обхід установлених законом правил ст.ст. 15, 16 Кодексу (України «Про надра», маючи умисел на незаконний видобуток корисних копалин загальнодержавного Значення, незаконно займались видобутком у Вишнівському родовищі формувальних пісків, у результаті чого Незаконно видобули 148000 тон формувальних пісків 2-го горизонту, які являються корисними копалинами загальнодержавного значення, що заподіяло тяжкі наслідки, які виразилися в спричиненні держаним інтересам майнової шкоди на суму 11000000 гривень. Разом з тим у вказаній постанові відсутні дані про належну перевірку цих фактів, відповідно до ст. 97 КПК України, немає даних про те, що відповідно до ч.4 ст. 97 КПК України були відібрані пояснення у посадових осіб ТОВ ВКФ «Старк».
Відповідно до ч.4 ст. 97 КПК України, коли необхідно перевірити заяву або повідомлення про злочин до порушення справи, така перевірка здійснюється прокурором, слідчим або органом дізнання в строк не більше десяти днів шляхом відібрання пояснень від окремих громадян чи посадових осіб або витребування необхідних документів.
Висновок начальником СВ Золочівського РВ ГУ МВС України в Харківській області було зроблено на припущеннях. І хоча на момент порушення кримінальної справи повної впевненості у скоєнні злочину може і не бути, а достатність даних для висновку про наявність злочину у кожному конкретному випадку вирішується тією особою, що розглядає питання про порушення кримінальної справи, у постанові мають бути наведені обґрунтовані підстави для порушення кримінальної справи, а фактичні дані повинні бути піддані всебічній оцінці.
З зазначеної постанови та представлених органом досудового слідства копій матеріалів, які стали приводом та підставою для порушення кримінальної справи, вбачається, що при проведені дослідчої перевірки за зверненням Державної служби геології та надр України від 27.02.2012р. №1556/01/14-12, від 20.03.2012 № 2386/01/14-12 встановлено, що Протоколом ДКЗ СРСР № 7701 від 13 жовтня 1976 року були затверджені станом на 1 січня 1976 року балансові запаси пісків Вишнівського родовища, що відповідають вимогам ГОСТу 2138-71, у кількостях та за категоріями. Під час проведення геологорозвідувальних робіт на родовищі виявлені піски II горизонту, переважно марки Т02 (69%) та рідше ТОЗ15, П02, ПОЗ 15 (31%). Відповідають вимогам ГОСТ 2138-56 до пісків марок К02Б і К0315Б. придатні для крупного та середнього чавунного лиття. Таким чином, піски II горизонту представляють собою суміш пісків різних марок, в тому числі тих, які переважно є у пісках І та Ш горизонту. В п. 2.8. постановочної частини протоколу № 7701 ДКЗ СРСР від 13.10.1976р. вказано, що піски II горизонту віднесено до порід внутрішнього розкриву, так як на такі піски в природному вигляді відсутній споживач, а також із-за обмеженості запасів, низької економічної ефективності та недостатньої кількості води, проводити їх збагачення недоцільно. Згідно з п 3.1 протоколу № 7701 Державна комісія СРСР по запасам корисних копалин скасувала рішення ДКЗ СРСР від 04.09.1962 (протокол № 3759) в частині затвердження запасів формувальних пісків Вишнівського родовища у зв'язку з їх переоцінкою, які діяли до прийняття протоколу № 7701, та згідно з яким піски II горизонту були віднесені до балансових запасів пісків.
Згідно листа ДКЗ України від 05.04.2012р. № 3024/01/14-12, піски 1, 2, 3 горизонту полтавських відкладень Вишнівського родовища є корисними копалинами загальнодержавного значення - формувальні піски.
Відповідно до спеціального дозволу на користування надрами № 2219 від 30.03.2000р. ТОВ ВКФ «Старк»має право на видобування пісків, що відповідають вимогам ДСТУ 2138-74 «Піски формувальні».
На Вишнівському родовищі піску у Шевченківському районі Харківської області корисною копалиною е пісок двох горизонтів: нижній або III - кварцові піски та верхній або І - напівжирні піски, а II горизонт є тонкі піски, які віднесені до проміжного розкриву та розділяють піски І та III горизонту.
Згідно Акту № 1 «перевірки дотримання вимог законодавства у сфері видобування корисних копалин (металічні руди, неметалічні корисні копалини, горючі тверді корисні копалини) від 17.02.2012р. Управління державного геологічного контролю за веденням робіт з геологічного вивчення та використання надр Державної служби геології та надр України та довідки ТОВ ВКФ «Старк»від 17.12.2012 № 83, основна кількість розкривних порід не має промислового значення та використовується для заповнення відпрацьованого простору, розкривні породи другого горизонту складуються в окремі відвали.
Згідно до листа від 29.11.2011р. №6116/01/14-11, ТОВ «ВКФ «Старк»зверталась до Державної служби геології та надр України (лист від 04.10.2011р. № 495) щодо необхідності підрахунку запасів піску (проміжного розкриву) II горизонту Вишнівського родовища і постановки цих запасів на баланс ТОВ «ВКФ «СТАРК»(спеціальний дозвіл на користування надрами № 2219 від 30.03.2000), а також сплати обов'язкових платежів за надра, за збагачені розкривні породи, яка повідомила наступне:
Відповідно до Протоколу ДКЗ СРСР № 7701 від 13.10.1976р. розкривні породи II горизонту не є позабалансовими або позабалансовими корисними копалинами та згідно Положення № 58 (затв. постановою КМУ від 27.01.1995р. № 58) не підлягають списанню з обліку гірничодобувного підприємства, а отже розкривні породи другого горизонту не можуть бути погашеними і необхідність постановки цих запасів на баланс підприємства відсутня. Також діючим законодавством не передбачена сплата обов'язкових платежів за надра, а збагачені розкривні породи, яку не стоять на обліку гірничодобувного підприємства.
Відповідно до Положення про проектування внутрішнього відвалоутворення та складування відходів , виробництва в залізорудних і флюсових кар'єрах, затверджених наказом від 17.08.2004р. №412 Мінпромполітики України (далі - Положення № 412), Відповідно до Положення про проектування гірничодобувних підприємств України та визначення запасів корисних копалин за ступенем підготовленості до видобування, затв. наказом від 07.05.2004р. № 221 Мінпромполітики України (далі - Положення № 221) піски проміжного розкриву II горизонту є розкривними породами (некондиційною мінеральною сировиною), щодо яких здійснюється видалення для забезпечення видобутку корисних копалин І та III горизонту та, яки в подальшому розташовують (розміщують) у внутрішні відвали тобто у виробленому просторі кар'єру, що входить в процес видобування корисних копалин І та III горизонту, але не залучаються до технологічного процесу, до моменту їх обробки (збагачення, перемиття) що дасть можливість їх безпосереднього використання.
Таким чином, Вишнівське родовище корисних копалин складається тільки з піску двох горизонтів: нижній або III - кварцові піски та верхній або І - напівжирні піски, відповідно до Протоколу ДКЗ СРСР №7701 від 13.10.1976р.
Враховуючи зазначене, відповідно до діючого законодавства та Протоколом ДКЗ СРСР №7701 від 13.10.1976р. (далі - Протокол № 7701) по Вишнівському родовищу затверджені балансові запаси кварцевих пісків III горизонту та напівжирних пісків І горизонту. Піски II горизонту віднесені до внутрішнього розкриву (розкривні породи) і не підрахувалися.
Відповідно статті 46 Кодексу Україні про надра та Положення про порядок списання запасів корисних копалин з обліку гірничодобувного підприємства, затвердженого постановою КМУ від 27.01.1995р. №58 (дапі- . Положення № 58) списанню підлягають балансові і позабалансові запаси корисних копалин.
Згідно з Протоколом №7701 розкривні породи II горизонту не є балансовими або позабалансовими корисними копалинами та відповідно до Положення № 58 не підлягають списанню з обліку гірничодобувного підприємства.
Тобто, необхідність у підрахунку запасів піску (проміжного розкриву) II горизонту і постановки цих запасів на баланс підприємства відсутня.
У зв'язку з тим, що піски проміжного розкриву II горизонту є розкривними породами (некондиційною мінеральною сировиною), щодо яких здійснюється видалення для забезпечення видобутку корисних копалин І та III горизонту та, яки в подальшому розташовують (розміщують) у внутрішні відвали тобто у виробленому просторі кар'єру, що входить в процес видобування тільки корисних копалин І та III, горизонту, але не залучаються до технологічного процесу відсутня така кваліфікуюча ознака, як спричинення тяжких наслідків, під якими слід розуміти, заподіяння шкоди довкіллю та людині, що характеризується підвищеною небезпекою для всього живого, зруйнуванням чи істотним ушкодженням значних природних територій (водойм, заповідних урочищ, ділянок лісу, орних земель тощо), втратою унікальних і рідкісних об'єктів природи, занесених до Червоної книги України, масовими захворюваннями людей чи їх загибеллю, масовою загибеллю чи масовими тяжкими захворюваннями диких тварин на великій території, настанням менш небезпечних наслідків, але на природних територіях, визнаних зоною екологічного лиха, тощо.
Ще вирішуючи питання про те, чи є спричинені внаслідок порушення правил охорони надр наслідки тяжкими, потрібно враховувати:
- кількість, вартість та екологічну значимість видобутих, пошкоджених або втрачених корисних копалин;
- час на який родовище виведено з експлуатації;
- розмір коштів, необхідний для оновлення порушених природних властивостей ділянок надр, об'єктів рослинного і тваринного світу.
Порушення кримінальної справи за ст. 240 КК України «Порушення правил охорони або використання надр», відбулось за фактом незаконного видобування посадовими особами ТОВ ВКФ «Старк»корисних копалин загальнодержавного значення - формувальних пісків II горизонту Вишнівського родовища, що спричинило за собою настання тяжких наслідків.
Підставою для порушення кримінальної снра ви за ст. 240 КК України є матеріали перевірки УДСБЕЗ ГУМВС України в Харківській області, що зареєстровані в ЖРЗПЗ Золочівського РВ ГУМВСУ № 623 від 09.04.2012р., а також лисі Державної служби геології та_надр України від,22.02.2012р. №1556/01/14-12, від 20.03.2012 № 2386/01/14-12, від 05.04.2012р. № 3024/01/14-12, Протокол ДКЗ СРСР № 7701 від 13.10.1976 року, Протокол ДКЗ СРСР № 3759 від 04.09.1962р., Акт № 1 «перевірки дотримання вимог законодавства у сфері видобування корисних копалин (металічні руди, неметалічні корисні копалини, горючі тверді корисні копалини) від 17.02.2012р. Управління державного геологічного контролю за веденням робіт з геологічного вивчення та використання надр Державної служби геології та надр України.
Однак, як зазначалося вище у зазначених документах відсутня інформація з посиланням на конкретні нормативно-правові акти, перевірки та висновки, де зазначено з відповідними доказами, що посадові особи ТОВ ВКФ «Старк»здійснюють незаконне видобування корисних копалин загальнодержавного значення у Вишнівському родовищі піску у Шевченківському районі Харківської області, які віднесені до цього родовища як корисні копалини та які відсутні у спеціальному дозволі на користування надрами № 2219 від 30.03.2000р. ТОВ ВКФ «Старк». Також, у зазначених документах, на які посилається начальник СВ Золочівського РВ
ГУМВС України в Харківській області майор міліції Борищук Р.В. у постанові від 09.04.2012 року про порушення кримінальної справи, як на підстави порушення кримінальної справи, відсутня інформація та докази спричинення тяжких наслідків, а саме: час на який родовище виведено з експлуатації; кількість, вартість та екологічну значимість видобутих, пошкоджених або втрачених корисних копалин; розмір коштів, необхідний для оновлення порушених природних властивостей ділянок надр, об'єктів рослинного і тваринного світу; заподіяння шкоди довкіллю та людині, що характеризується підвищеною небезпекою для всього живого, зруйнуванням чи істотним ушкодженням значних природних територій тощо. Крім того, відсутня інформація та докази залучення пісків проміжного розкриву II горизонту (розкривних порід) у технологічний процес отримання марки Т02, Т0315, П02, П0315, що відповідають вимогам ДСТУ 2138-74 «Піски формувальні»до пісків марок К02Б і КОЗ 15Б.
Таким чином, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано дійшов до висновку, що в матеріалах перевірки не містяться достатні дані, що вказують на наявність ознак складу злочину і постанова про порушення кримінальної справи за фактом незаконного видобування посадовими особами TOB ВКФ «Старк»корисних копалин загальнодержавного значення - формувальних пісків II горизонту Вишнівського родовища, що спричинило за собою настання тяжких наслідків, за ознаками складу злочину передбаченого ч. 4 ст. 240 КК України, прийнята начальником СВ Золочівського РВ ГУМВС України в Харківській області від 09.04.2012 року майором міліції Борищук Р.В. незаконно та необгрунтовано.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів прийшла до висновку, що суд обґрунтовано задовільнив скаргу ОСОБА_4 та ОСОБА_8 та скасував постанову начальника СВ Золочівського РВ ГУ МВС України в Харківської області від 09.04.2012 року про порушення кримінальної справи. Підстав до скасування постанови суду не вбачається.
Керуючись ст.ст. 362, 365, 366, 382 КПК України, колегія суддів,-
У Х В А Л И Л А:
Апеляцію помічника прокурора Золочівського району Харківської області залишити без задоволення.
Постанову Дергачівського районного суду Харківської області від 15 травня 2012 року про задоволення скарги ОСОБА_4 та ОСОБА_8 та скасована постанови начальника СВ Золочівського РВ ГУ МВС України в Харківської області від 09.04.2012 року про порушення кримінальної справи № 80120069 за фактом незаконного видобутку посадовими особами ТОВ ВКФ «Старк»корисливих копалин загальнодержавного значення -формувальних пісків 2-го горизонту Вишнівського родовища, що заподіяло тяжкі наслідки, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 4 ст. 240 КК України, залишити без змін.
Головуючий
Судді