ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" жовтня 2012 р. Справа № Б34/279-10

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючогоЗаріцької А.О.,

суддівКатеринчук Л.Й., Міщенка П.К.

розглянувши касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Базис"

на постанову та ухвалу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 7 червня 2012 року господарського суду Дніпропетровської області від 11 травня 2012 року

у справі господарського суду№ Б34/279-10 Дніпропетровської області

за заявоютовариства з обмеженою відповідальністю "Айсберг"

про ліквідаторвизнання банкрутом Лукашук М.В.

за участю представників:

ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Базис" Білої В.І.,

ПАТ "ВТБ Банк" Камші О.В.,

ТОВ "Айсберг", в особі ліквідатора Лукашука М.В., Романчука О.М.,

ТОВ "Сінтек Ойл" Скопича Я.В.,

В С Т А Н О В И В :

ПАТ "ВТБ "Банк" подало 23 березня та 24 квітня 2012 року скарги на дії ліквідатора з урахуванням уточнення до скарг від 11 травня 2012 року, в яких банк просив визнати дії ліквідатора ТОВ "Айсберг" Лукашука М.В. неправомірними та розглянути грошові вимоги ПАТ "ВТБ Банк" до ТОВ "Айсберг", як поручителя за кредитним договором від 31 липня 2007 року № 63/07В-П в розмірі 3 282 191,12 грн., що складається з - 2 159 746, 55 грн., відповідно до офіційного курсу НБУ станом 29 червня 2011 року складає 270 892, 74 доларів США - заборгованість за кредитом; 931 210, 32 грн., що відповідно до офіційного курсу НБУ станом на 29 червня 2011 року становить 116 799, 87 доларів США - заборгованість по сплаті відсотків за користування кредитом за період з 1 жовтня 2008 року по 28 червня 2011 року; 116 861, 28 грн. -пеня за несвоєчасне повернення відсотків; 74 372, 97 грн. -30% річних від простроченої суми кредиту, та включити грошові вимоги ПАТ "ВТБ Банк" до ТОВ "Айсберг" до реєстру поточних вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11 травня 2012 року (суддя Примак С.А.) частково задоволено скаргу ПАТ "ВТБ Банк" на дії ліквідатора ТОВ "Айсберг" Лукашука М.В., включено до реєстру поточних вимог кредиторів грошові вимоги ПАТ "ВТБ Банк" до ТОВ "Айсберг" в розмірі 3 282 191, 12 грн.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 7 червня 2012 року (колегія суддів: Голяшкін О.В.- головуючий, Антонік С.Г., Науменко І.М.) ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 11 травня 2012 року залишено без змін.

ПАТ "АКБ "Базис", як конкурсний кредитор боржника, звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, з підстав порушенням судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 7 червня 2012 року та ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 11 травня 2012 року, прийняти нове рішення, яким скаргу ПАТ "ВТБ Банк" від 23 березня 2012 року та уточнення до скарги від 11 травня 2012 року залишити без задоволення.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, перевіривши матеріали справи та доводи касаційної скарги, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права дійшла висновку про часткове задоволення касаційної скарги, виходячи з такого.

Відповідно до ч. 4 ст. 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі -Закон) у ліквідаційній процедурі господарський суд: розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. А згідно ч. 1 ст. 25 Закону ліквідатор з дня свого призначення заявляє у встановленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими.

Суди встановили, що ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27 липня 2010 року з підстав, передбачених ст. 53 Закону порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Айсберг", відкрито процедуру санації.

Матеріалами справи підтверджується, що 12 серпня 2010 року в газеті "Урядовий кур'єр" № 148 опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Айсберг".

Постановою Вищого господарського суду України від 14 грудня 2010 року скасовано постанову Донецького апеляційного господарського суду від 18 жовтня 2010 року, якою ухвалу від 27 липня 2010 року, в частині відкриття процедури санації, було скасовано та припинено провадження у справі про банкрутство згідно п. 1-1 ч.1 ст. 8 Закону, справа повернута для подальшого розгляду до суду першої інстанції.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27 квітня 2011 року затверджено реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 5 320 367, 31 грн., до якого не включено спірних грошових вимог ПАТ "ВТБ Банк".

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 29 червня 2011 року ТОВ "Айсберг" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Лукашука М.В.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 6 вересня 2011 року скасовано постанову господарського суду Дніпропетровської області від 29 червня 2011 року, відновлено процедуру санації боржника.

Постановою Вищого господарського суду України від 10 листопада 2011 року постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 6 вересня 2011 року скасовано, постанову господарського суду Дніпропетровської області від 29 червня 2011 року залишено в силі.

Як встановлено судом апеляційної інстанції, 31 липня 2007 року між ВАТ "ВТБ Банк", яке в подальшому перейменовано у ПАТ "ВТБ Банк" в особі Дніпропетровської філії ВАТ ВТБ Банк (банк) і ОСОБА_11 (позичальник) укладено кредитний договір № 63/07В, до умов якого банком надано позичальнику кредит в розмірі 309 000 доларів США з граничним терміном користування кредитом до 28 липня 2017 року, зі сплатою за користування кредитними коштами 14 відсотків річних.

З метою забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором, 31 липня 2007 року між банком, позичальником та ТОВ "Айсберг" (поручитель) укладено договір поруки № 63/07В-П, за умовами якого поручитель поручився перед кредитором за виконання зобов'язань позичальником щодо повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, комісій, пені, штрафних санкцій та збитків, розмір, умови повернення та сплати яких встановлюється кредитним договором від 31 липня 2007 року № 63/07В-П.

Відповідно до п. 4.4 кредитного договору від 31 липня 2007 року № 63/07В встановлений обов'язок позичальника повністю повернути кредит та сплатити нараховані проценти, незалежно від настання строку виконання зобов'язання, у випадку реорганізації або ліквідації заставодавця, поручителя, гаранта.

Пунктом 6.2 кредитного договору передбачено право банку вимагати дострокового повернення кредитних ресурсів, сплати нарахованих процентів, неустойки, відповідно до умов договору у випадку порушення судом справи про банкрутство поручителя.

1 березня 2012 року ліквідатором до суду подано повідомлення від 16 лютого 2012 року № б/н-Б34/279-10 (т.7 а.с.88), відповідно до якого у включенні вимог ПАТ "ВТБ Банк" на суму 3 629 944, 95 грн. відмовлено з посиланням на невідповідність наданого розрахунку заборгованості чинному законодавству України. При цьому ліквідатором зазначено, що розрахунок заборгованості банком здійснений у доларах США, тоді як грошові вимоги до боржника мають заявлятися у гривнях.

13 березня 2012 року ліквідатор повідомив банк про відмову у визнанні грошових вимог ПАТ "ВТБ "Банк" з посиланням на те, що грошові вимоги банку є погашеними, оскільки виникли до порушення провадження у справі, а банк, як конкурсний кредитор, із грошовими вимогами протягом тридцяти днів з дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство не звернувся (лист № б/н-Б34/279-10 т.7 а.с. 109)

ПАТ "ВТБ Банк" звернулося 23 березня та 24 квітня 2012 року до місцевого господарського суду зі скаргами на дії ліквідатора (з уточнення від 11 травня 2012 року), в яких просило визнати дії ліквідатора ТОВ "Айсберг" Лукашука М.В. - неправомірними, та включити грошові вимоги ПАТ "ВТБ Банк" до ТОВ "Айсберг" до реєстру поточних вимог кредиторів.

В обґрунтування скарг заявник послався на порушення ліквідатором ст. 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у зв'язку з невключенням його грошових вимог до складу кредиторської заборгованості, та ненаданням ліквідатором обґрунтованої відмови у включенні цих вимог до реєстру кредиторів боржника.

Як вбачається з матеріалів справи, судом першої інстанції задоволено частково скаргу ПАТ "ВТБ Банк" на дії ліквідатора ТОВ "Айсберг" Лукашука М.В., і включено грошові вимоги ПАТ "ВТБ Банк" до ТОВ "Айсберг" в розмірі 3 282 191, 12 грн. до реєстру поточних вимог кредиторів. Щодо визнання дій ліквідатора Лукашука М.В. неправомірними, то суд відмовив у задоволенні даної частини вимог, оскільки вважав їх недостатньо обґрунтованими.

Суд апеляційної інстанції з такими висновками суду першої інстанції погодився і в оскаржуваній постанові вказав, що вимоги ПАТ "ВТБ Банк" в розмірі 3 282 191, 12 грн. є доведеними, правомірно визнані господарським судом і включені до реєстру поточних вимог кредиторів.

Проте колегія суддів Вищого господарського з висновками судів попередніх інстанцій, зроблених за результатами розгляду скарг на дії ліквідатора, погодитися не може, оскільки вони не відповідають фактичним обставинам справи та не ґрунтуються на Законі.

Задовольняючи вимогу заявника касаційної скарги про включення грошових вимог ПАТ "ВТБ Банк" до реєстру поточних вимог кредиторів суд першої інстанції своїх висновків не обґрунтував, пославшись лише на доцільність задоволення скарги в указаній частині.

Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального закону і всебічно перевіривши обставини, розглянув справу у відповідності з нормами матеріального права, а обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, що мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Апеляційний господарський суд залишаючи ухвалу першої інстанції без змін вважав встановленим, що вимоги ПАТ "ВТБ Банк" до ТОВ "Айсберг" виникли після порушення щодо останнього справи про банкрутство, а тому банк є поточним кредитором. При цьому суд апеляційної інстанції послався на п. 6.2 кредитного договору, яким передбачено право ПАТ "ВТБ Банк" на дострокове повернення кредитних коштів, відсотків та неустойки у випадку порушення щодо поручителя у справі про банкрутство.

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що кредитний договір № 63/07В та договір поруки № 63/07В-П було укладено 31 липня 2007 року, а справа про банкрутство ТОВ "Айсберг" була порушена 27 липня 2010 року.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", кредитор - юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника. Конкурсні кредитори -кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство. До конкурсних кредиторів відносяться також кредитори, вимоги яких до боржника виникли внаслідок правонаступництва за умови виникнення таких вимог до порушення провадження у справі про банкрутство. Поточні кредитори -кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство.

Згідно ч. 15 ст. 11 Закону в редакції, чинній на момент здійснення публікації про порушення справи про банкрутство, після опублікування оголошення про порушення справи про банкрутство в офіційному друкованому органі всі кредитори незалежно від настання строку виконання зобов'язань мають право подавати заяви з грошовими вимогами до боржника згідно зі статтею 14 цього Закону.

Відповідно до приписів ч. 1, 2 ст. 14, ст. 15 Закону, конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують. Вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, - не розглядаються і вважаються погашеними, про що господарський суд зазначає в ухвалі, якою затверджує реєстр вимог кредиторів. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Як уже зазначалося, публікацію про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Айсберг" було здійснено 12 серпня 2010 року в газеті "Урядовий кур'єр" № 148.

Матеріали справи не містять конкретних даних про дату звернення банку до ліквідатора із заявою про визнання його вимог. Разом з тим, з відповідей ліквідатора вбачається, що вдруге ПАТ "ВТБ Банк" звернувся з такою заявою 27 лютого 2012 року.

Крім того, не ґрунтуються на матеріалах справи посилання суду апеляційної інстанції у постанові від 7 червня 2012 року на те, що 1 грудня 2011 року ПАТ "ВТБ Банк" подав до місцевого господарського суду заяву про визнання грошових вимог, та що ухвалою від 16 грудня 2011 року місцевим господарським судом зобов'язано ліквідатора розглянути вимоги кредитора до 13 січня 2012 року, оскільки матеріали справи таких даних не містять.

Крім того, судами попередніх інстанцій жодним чином не перевірялися посилання сторін у справі на рішення Бабушкінського районного суду міста Дніпропетровська про стягнення з боржника, як поручителя, на користь ПАТ "ВТБ Банк" заборгованості за кредитним договором.

З наведених вище обставин вбачається, що грошові вимоги за договором поруки № 63/07В-П від 31 липня 2007 року, укладеним між боржником та скаржником за своєю правовою природою є конкурсними, як такі, що виникли до моменту порушення провадження у справі про банкрутство. Однак суди попередніх інстанцій на зазначене уваги не звернули та розглянули спірні грошові вимоги, як поточні.

З огляду на невірне застосування судами попередніх інстанцій норм законодавства про банкрутство та враховуючи межі перегляду справи у касаційному порядку, визначені ст. ст. 1115, 1117 ГПК України, прийняті у справі судові рішення слід скасувати, скаргу ПАТ "ВТБ Банк" на дії ліквідатора ТОВ "Айсберг" Лукашука М.В. направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

При новому розгляді скарги ПАТ "ВТБ Банк" на дії ліквідатора ТОВ "Айсберг" Лукашука М.В. суду належить дослідити правову природу спірних грошових вимог скаржника відповідно до ст. 1 Закону та визначити правову можливість подання та включення таких грошових вимог до реєстру грошових вимог в ході ліквідаційної процедури боржника, як поточних відповідно до ч. 15 ст. 11, ст.ст. 11, 15, 53 Закону і дослідити обставини можливого звернення скаржника з грошовими вимогами до боржника відповідно до зазначених норм права в ході санації боржника за наслідком публікації в газеті "Урядовий кур'єр" № 148 від 12 серпня 2010 року.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119 - 11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Базис" задовольнити частково.

Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 7 червня 2012 року та ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 11 травня 2012 року у справі № Б34/279-10 скасувати.

Справу передати до господарського суду Дніпропетровської області для нового розгляду скарги на дії ліквідатора ТОВ "Айсберг" Лукашука М.В.

Головуючий А. Заріцька

Судді Л. Катеринчук

П. Міщенко