Справа № 11а-892      2006 р.                                 Головуючий в 1-й інстанції

Бойко М.Є.

Категорія ст.309 ч. 1   Доповідач: Черства Є.О.

КК України

УХВАЛА

ІМЕНЕМ     УКРАЇНИ

2006 р. жовтня місяця "03" дня

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого                         - Годуна В.А.

Суддів: Черствої Є.О., Чупини С.П.

З участю прокурора     -Литвиненка О.О.

адвоката                                - ОСОБА_1

засудженого                          - ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Херсоні кримінальну справу за апеляціями засудженого ОСОБА_2, прокурора на вирок Новокаховського міського суду Херсонської області від «03» липня 2006 року, -

встановила:

Цим вироком:                                    ОСОБА_2,

ІНФОРМАЦІЯ_1, раніше судимий:

14.12.2004 року Новокаховським міським судом Херсонської області по ст. 186 ч.І КК України на 1 рік позбавлення волі, з іспитовим строком 2 роки, -

засуджений за ст.309 ч.І КК України на 1 рік б місяців позбавлення волі; на підставі ст.71 КК України, приєднана частково невідбута частина покарання за попереднім вироком у виді шести місяців позбавлення волі, і остаточно призначене покарання - 2 роки позбавлення волі у кримінально-виконавчій установі.

Міра запобіжного заходу - тримання під вартою з 03 липня 2006 року.

Постановлено стягнути судові витрати - 152,99 гривень.

Вирішене питання щодо речових доказів.

ОСОБА_2 визнаний винним і засуджений за те, що 4 травня 2006 року близько 16 годин, знаходячись, на сходовій клітині між першим та другим поверхами третього під'їзду будинку АДРЕСА_1, придбав шляхом знахідки наркотичний засіб, як встановлено експертизою, ацетильований опій вагою 0,102 грами, який незаконно, без мети збуту, зберігав при собі до часу вилучення працівниками міліції 04.05.2006 р. о 16.20 годин у приміщенні опорного пункту м.Таврійськ.

На вирок суду першої інстанції подано 2 апеляції: прокурором, який приймав участь у розгляді справи, і засудженим.

В апеляції прокурор вказує на незаконність вироку в зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону, просить його змінити, виключити з вироку посилання суду на призначення покарання із застосуванням ст.71 КК України. Визнати його винним за ст.309 ч. 1 КК України і призначити покарання у вигляді 1 року б місяців позбавлення волі. На підставі ст.ст.75, 76 КК України, звільнити ОСОБА_2 від покарання, з іспитовим строком 2 роки. В іншій частині вирок залишити без змін.

В апеляції засуджений ОСОБА_2 вказує на незаконність вироку з тих підстав, що перша судимість у нього була погашена, оскільки до нього було застосовано акт про амністію, тому не можна було приєднувати невідбуту частину покарання. Суд першої інстанції залишив поза увагою, що він скоїв злочин нетяжкий, свою винуватість у скоєному визнав повністю і щиро розкаявся, добровільно пройшов курс лікування від наркоманії, має на утриманні неповнолітню дитину, тому вирок щодо нього вважає занадто суворим, просить його змінити, застосувати до нього ст.75 КК України, і звільнити його від відбування призначеного покарання, з іспитовим строком.

Вислухавши доповідача по справі, думку прокурора, який вважає апеляції прокурора, який приймав участь у розгляді справи та засудженого підлягаючими задоволенню, останнє слово засудженого, який просить задовольнити його апеляцію, захисника засудженого, який підтримав апеляцію підзахисного ОСОБА_2, перевіривши матеріали справи і доводи апеляції, колегія суддів вважає апеляцію прокурора підлягаючою частковому задоволенню, апеляцію засудженого підлягаючою задоволенню.

Згідно постанови від 28 липня 2005 року Новокаховського міського суду Херсонської області до ОСОБА_2 було застосовано ст. 1 п.«б» Закону України «Про амністію» від 31 травня 2005 року, і він був звільнений від призначеного покарання по ст. 186 ч.І КК України, тобто перша судимість у нього погашена, і ст.71 КК України при призначенні покарання за новий злочин, не може застосовуватися.

Злочин, скоєний ОСОБА_2, по ч.І ст.309 КК України, відповідно до ст. 12 КК України, не відноситься до категорії тяжких.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_2 винуватість свою у скоєному злочині визнав повністю, розкаюється, характеризується позитивно, має неповнолітню дитину, що дає підстави для застосування до нього ст.ст.75, 76 КК України.

На основі вищевикладеного, керуючись ст.ст.365, 366 КПК України, колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Херсонської області, -

УХВАЛИЛА:

Апеляцію засудженого ОСОБА_2 задовольнити.

Апеляцію прокурора, який приймав участь у розгляді справи у суді першої інстанції - задовольнити частково.

Вирок Новокаховського Міського суду Херсонської області від З липня 2006 року щодо ОСОБА_2 - змінити.

Вважати його засудженим по ст.309 ч.І КК України до 1 року б місяців позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України, звільнити засудженого ОСОБА_2 від відбування призначеного покарання, з іспитовим строком 1 рік.

Відповідно до ст.76 КК України, покласти на засудженого ОСОБА_2 такий обов'язок: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу органу кримінально-виконавчої системи.

Звільнити засудженого ОСОБА_2 з-під варти в залі суду.

Виключити із ввідної частини вироку вказівку про його судимість.

В іншій частині вирок щодо ОСОБА_2 залишити без змін.

Головуючий: В.А.Годун

Судді: Є.О.Черства, С.П.Чупина