АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 11/2390/207/12 Головуючий по 1 інстанції

Категорія: ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366, КК України Євтушенко П.М.

Доповідач в апеляційній інстанції Ятченко М.О.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" квітня 2012 р. колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого Ятченка М.О.

суддів Літвінцева В.М., Биби Ю.В.

за участі:

прокурора Свищ Л. А.

засудженого ОСОБА_3

представників ТОВ «ОТП Факторинг ОСОБА_4 та ОСОБА_5

Україна та АТ «ОТП Банк»

розглянула у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси кримінальну справу за апеляцією прокурора Бицюка О.М. на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 10 березня 2010 року, яким

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1,

уродженець м.Черкаси, судимості немає (в силу ст. 89 КК), -

засуджений: за ч. 3 ст. 212 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, строком на три роки і на підставі ст. 69 КК України без конфіскації майна; - за ч. 2 ст. 366 КК, України на 2 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, строком на 2 роки.

На підставі ст. 70 КК України вирішено визначити остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим - 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 3 роки.

На підставі ст. 75 КК України вирішено звільнити ОСОБА_3 від відбування призначеного основного покарання, якщо він протягом трьох років не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов'язки.

На підставі ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_3 обов'язок не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу КВІ; повідомляти зазначений орган про зміну місця проживання, роботи та періодично з'являтися для реєстрації в КВІ.

Вирішено питання про речові докази: вирішено залишити при матеріалах кримінальної справи банківські документи, податкові декларації, що стосуються фінансово-господарської діяльності ПП "Фінансова компанія "Енергополіс"", документи на отримання ліцензії на будівельну діяльність.

ОСОБА_3 визнаний винним в тому, що він, являючись засновником і директором приватного підприємства „Фінансова компанія „Енергополіс"", зареєстрованого 24 лютого 2006 року Черкаським міськвиконкомом за юридичною адресою: м. Черкаси, вул. Нижня Комсомольська, 6, кв. 143, і маючи у відповідності до статуту підприємства повноваження по розпорядженню майном та коштами товариства, укладати договори та здійснювати інші угоди, відкривати в банках рахунки, затверджувати договірні ціни на продукцію, тарифи на послуги, організовувати бухгалтерський облік і звітність, готувати річний баланс і річний звіт, тобто займаючи посаду пов'язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов'язків, являючись таким чином службовою особою, в період з 24.02.2006 року по 31.04.2008 року в порушення п.4.1 ст.4, п.п.7.3.1 п.7.3, п.п.7.5.1., п.7.5 , п. п. 7.4.5 п.7.4 п. 7.4 ст. 7 Закону України „Про податок на додану вартість" від 03. 04. 1997 р. № 168/97-ВР, яким передбачено, що податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 8-1 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку, і не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями., а сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до бюджету або бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобов'язання звітного податкового періоду та сумою податкового кредиту такого звітного податкового періоду (п.п.7.7.1. п.7.7 статті 7) вчинив ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів та службове підроблення за наступних обставин.

Так, він, діючи умисно з метою ухилення від сплати податку на додану вартість вніс завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларацій з податку на додану вартість за період з 24. 02. 2006 р. по 31. 03. 2008 р. суми податку на додану вартість, які не підтверджені податковими накладними, та безпідставно занизив суму податку, що підлягає сплаті до бюджету, а саме:

- у квітні 2006 року, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 12164 грн., в порушення п.п.7.5.1., п.7.3., п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону України „Про податок на додану вартість", без податкових накладних сформував податковий кредит по ПДВ та занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за березень 2006 року в сумі 9 грн.;

- у травні 2006 року, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 6184 грн., аналогічно занизив не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за квітень 2006 року - 275 грн.;

- у липні 2006 року, ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 27759 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за червень 2006 року - 5854 грн. ;

- у серпні 2006 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 50482 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за липень 2006 року - 21198 грн. ;

- у вересні 2006 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 49640 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за серпень 2006 року - 24406 грн. ;

- у жовтні 2006 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 19936 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за вересень 2006 року в сумі 19739 грн. ;

- у листопаді 2006 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 58061 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за жовтень 2006 року - 57484 грн. ;

- у грудні 2006 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 56809 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за листопад 2006 року - 55062 грн. ;

- у січні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 49501 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за грудень 2006 року - 46549 грн. ;

- у лютому 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 6645 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за січень 2007 року - 4889 грн. ;

- у березні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 16093 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за лютий 2007 року - 15216 грн. ;

- у квітні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 54360 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за березень 2007 року - 53480 грн. ;

- у травні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 39901 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за квітень 2007 року - 39557 грн. ;

- у червні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 56589 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за травень 2007 року - 48661 грн. ;

- у липні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 46431 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за червень 2007 року - 46052 грн. ;

- у серпні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 51480 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за липень 2007 року -51020 грн. ;

- у вересні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 64736 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за серпень 2007 року - 3294 грн. ;

- у жовтні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 41836 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за вересень 2007 року - 40230 грн. ;

- у листопаді 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 76360 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за жовтень 2007 року - 73473 грн. ;

- у грудні 2007 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 117747 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за листопад 2007 року - 106215 грн. ;

- у січні 2008 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 118867 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за грудень 2007 року - 111286 грн. ;

- у лютому 2008 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 46801 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за січень 2008 року - 44539 грн. ;

- у березні 2008 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 29031 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за лютий 2008 року - 27894 грн. ;

- у квітні 2008 року ОСОБА_3, маючи податкове зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 47427 грн., аналогічно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість за березень 2008 року - 782 грн.

Також ОСОБА_3, діючи з метою умисного ухилення від сплати податків, в порушення пп. 4.1.1. п. 4.1. ст. 4 та пп.11.3.1. п.11.3. ст. 11 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" № 283/97 -ВР від 22. 05. 1997 року зі змінами та доповненнями, відповідно до якого валовий дохід - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, при визначенні об'єкта оподаткування та порядку нарахування податку на прибуток, в період з 24. 02. 2006 року по 31. 04. 2008 року, достовірно знаючи про обсяги прибутку підприємства, з метою ухилення від сплати податку на прибуток, занижував податкові зобов'язання на прибуток і, маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 5028621 грн., ухилився від сплати податку на прибуток в розмірі 1254093 грн. (5028621 х 25% - 3064 ), а саме:

- в 1 кварталі 2006 року, маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню, в сумі 125 грн., занизив об'єкт оподаткування на суму 6 грн.

- в за 1 півріччя 2006 року прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 32674 грн., умисно занизив об'єкт оподаткування на суму 8133 грн.

- в 3 кварталі 2006 року маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 302438 грн., умисно занизив об'єкт оподаткування на суму 75231 грн.

- за 2006 рік маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 1109912 грн., умисно занизив об'єкт оподаткування на суму 276601 грн.

- в 1 кварталі 2007 року маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 371472 грн., умисно занизив об'єкт оподаткування на суму 92556 грн.

- за 1 півріччя 2007 року маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 1047740 грн., умисно занизив об'єкт оподаткування на суму 261040 грн.

- в 3 кварталі 2007 року маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 1879617 грн., умисно занизив об'єкт оподаткування на суму 468434 грн.

- за 2007 рік маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 3320563 грн., умисно занизив об'єкт оподаткування на суму 827954 грн.

- в 1 кварталі 2008 року маючи прибуток, що підлягає оподаткуванню в сумі 598146 грн., умисно занизив об'єкт оподаткування на суму 149536 грн.

Таким чином, ОСОБА_3, діючи умисно, в порушення пп.4.1.1. п.4.1. ст. 4 та пп.11.3.1. п.11.3. ст. 11 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" в редакції від 22.05.1997 року №283/97-ВР, занизив податок на прибуток на 1254093 грн., та в порушення п.4.1 ст.4, п.п.7.3.1 п.7.3, п.п.7.5.1., п.7.5, п. п. 7.4.5 п.7.4 п. 7.4. ст. 7 Закону України „Про податок на додану вартість" №168/97 -ВР від 03.04.1997 року занизив податок на додану вартість на суму 1003164 грн., а всього, не нарахував і не сплатив в бюджет держави податків на загальну суму 2257257 грн., що у 8800 разів перевищує установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян та являється особливо великим розміром.

Крім того, ОСОБА_3 визнаний винним і в тому, що він вчинив службове підроблення, що спричинило тяжкі наслідки, а саме:

- в лютому 2007 року, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою отримання ліцензії на будівельну діяльність для проведення фінансово - господарської діяльності, та ухилення від сплати податків, склав та надав в Державну архітектурно - будівельну інспекцію міністерства будівництва, архітектури та житлово - комунального господарства України завідомо неправдиві офіційні документи - заяву на видачу ліцензії, зареєстрованої за №14-30900 від 27.02.2007 року, в яку вніс дані, що не відповідають дійсності, а саме - наявність професійної структури підприємства, в якій також вказав неправдиві відомості, щодо складу інженерно - технічних професій на підприємстві - нібито працюючим на посаді головного інженера ОСОБА_6, виконробами - ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, наявність робочих професій. На підставі внесених ОСОБА_3 до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, складання та видачі завідомо неправдивих документів, приватне підприємство „Фінансова компанія „Енергополіс" незаконно отримало ліцензію Міністерства будівництва, архітектури та житлово - комунального господарства України на проведення будівельної діяльності від 02.03.2007 року серія АВ №314158, внаслідок чого підприємство отримало право укладати договори на проведення будівельних робіт та отримання прибутків, що дало можливість ухилитися від сплати податків;

- в квітні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №58577 від 17.04.06 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 12147 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 9 грн.;

- в квітні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на прибуток підприємства за 1 квартал 2006 року, реєстраційний номер №50122 від 28.04.06 р., завідомо неправдиві дані, зменшивши в рядку 11 прибуток, що підлягає оподаткуванню, який фактично складав 125 грн., та в рядку 14 податкове зобов'язання звітного періоду до розміру 25 грн., в результаті чого занизив об'єкт оподаткування на суму 6 грн.;

- в травні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №62498 від 16.05.06 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 5960 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 275 грн.;

- в липні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №100802 від 20.07.06 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 22676 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 5854 грн.;

- в серпні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №121130 від 19.08.06 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 55106 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 21198 грн.;

- в серпні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на прибуток підприємства за 1 півріччя 2006 року, реєстраційний номер №211335 від 08.08.06 р., завідомо неправдиві дані, зменшивши в рядку 11 прибуток, що підлягає оподаткуванню, який фактично складав 32674 грн., та в рядку 14 податкове зобов'язання звітного періоду до розміру 35 грн., в результаті чого занизив об'єкт оподаткування на суму 8133 грн.;

- в вересні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №128493 від 20.09.06 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 33219 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 24406 грн.;

- в жовтні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №152937 від 19.10.06 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 31896 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 19739 грн.;

- в листопаді 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №177155 від 20.11.06 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 52838 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 57484 грн.;

- в листопаді 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на прибуток підприємства за 3 квартал 2006 року, реєстраційний номер №169977 від 09.11.06 р., завідомо неправдиві дані, зменшивши в рядку 11 прибуток, що підлягає оподаткуванню, який фактично складав 302438 грн., та в рядку 14 податкове зобов'язання звітного періоду до розміру 378 грн., в результаті чого занизив об'єкт оподаткування на суму 75231 грн.;

- в грудні 2006 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №184983 від 19.12.06 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 60566 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 55062 грн.;

- в січні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №210287 від 17.01.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 48998 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 46549 грн.;

- в лютому 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №8931 від 16.02.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 6468 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 4889 грн.;

- в лютому 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на прибуток підприємства за 2006 рік, реєстраційний номер №234174 від 09.02.07 р., завідомо неправдиві дані, зменшивши в рядку 11 прибуток, що підлягає оподаткуванню, який фактично складав 1109912 грн., та в рядку 14 податкове зобов'язання звітного періоду до розміру 877 грн., в результаті чого занизив об'єкт оподаткування на суму 276601 грн.;

- в березні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №15971 від 16.03.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 15451 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 15216 грн.;

- в квітні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №47790 від 20.04.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 49886 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 53480 грн.;

- в травні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №67454 від 16.05.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 35128 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 39557 грн.;

- в травні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на прибуток підприємства за 1 квартал 2007 року, реєстраційний номер №60732 від 08.05.07 р., завідомо неправдиві дані, зменшивши в рядку 11 прибуток, що підлягає оподаткуванню, який фактично складав 92868 грн., та в рядку 14 податкове зобов'язання звітного періоду до розміру 312 грн., в результаті чого занизив об'єкт оподаткування на суму 92556 грн.

- в червні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №78528 від 20.06.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 55109 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 48661 грн.

- в липні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №105175 від 18.07.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 46087 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 46052 грн.

- в серпні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №133030 від 17.08.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 48726 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 51020 грн.

- в серпні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на прибуток підприємства за 1 півріччя 2007 року, реєстраційний номер №127209 від 09.08.07 р., завідомо неправдиві дані, зменшивши в рядку 11 прибуток, що підлягає оподаткуванню, який фактично складав 1047740 грн., та в рядку 14 податкове зобов'язання звітного періоду до розміру 895 грн., в результаті чого занизив об'єкт оподаткування на суму 261040 грн.

- в вересні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №143545 від 20.09.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 58061 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 63294 грн.

- в жовтні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №169942 від 17.10.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 38277 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 40230 грн.

- в листопаді 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №200471 від 20.11.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 69645 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 73473 грн.

- в листопаді 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на прибуток підприємства за 3 квартал 2007 року, реєстраційний номер №185756 від 05.11.07 р., завідомо неправдиві дані, зменшивши в рядку 11 прибуток, що підлягає оподаткуванню, який фактично складав 1879617 грн., та в рядку 14 податкове зобов'язання звітного періоду до розміру 1470 грн., в результаті чого занизив об'єкт оподаткування на суму 468434 грн.

- в грудні 2007 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №212159 від 19.12.07 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 73701 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 106215 грн.

- в січні 2008 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №249642 від 21.01.08 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 106768 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 111286 грн.

- в лютому 2008 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №14042 від 20.02.08 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 26471 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 44539 грн.

- в лютому 2008 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на прибуток підприємства за 2007 рік, реєстраційний номер №264521 від 07.02.08 р., завідомо неправдиві дані, зменшивши в рядку 11 прибуток, що підлягає оподаткуванню, який фактично складав 3320563 грн., та в рядку 14 податкове зобов'язання звітного періоду до розміру 2187 грн., в результаті чого занизив об'єкт оподаткування на суму 827954 грн.

- в березні 2008 року, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, вніс до декларації з податку на додану вартість, реєстраційний номер №20915 від 19.03.08 р., завідомо неправдиві дані, віднісши до складу податкового кредиту з відображенням в рядку 10.1 декларації з податку на додану вартість суму коштів в розмірі 23228 грн., яка не підтверджена податковими накладними, внаслідок чого безпідставно занизив і не сплатив в бюджет держави податок на додану вартість в розмірі 27894 грн.

Таким чином, ОСОБА_3, в період з 24.02.2006 р. по 31.03.2008 р., діючи умисно, шляхом внесення до офіційних документів - декларацій з податку на додану вартість та декларацій з податку на прибуток підприємства, - завідомо неправдивих відомостей, не нарахував та не сплатив в бюджет держави податків на загальну суму 2257257 грн., що у 8800 разів перевищує установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян та спричинив тяжкі наслідки.

Також ОСОБА_3 в лютому 2007 року, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою отримання ліцензії на будівельну діяльність для проведення фінансово - господарської діяльності, та ухилення від сплати податків, склав та надав в Державну архітектурно - будівельну інспекцію міністерства будівництва, архітектури та житлово - комунального господарства України завідомо неправдиві офіційні документи, заяву на видачу ліцензії, зареєстровану за №14-30900 від 27.02.2007 року, в яку вніс дані, що не відповідають дійсності, а саме - наявність професійної структури підприємства, в якій також вказав неправдиві відомості, щодо складу інженерно - технічних професій на підприємстві - нібито працюючим на посаді головного інженера ОСОБА_6, виконробами - ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, наявність робочих професій. На підставі внесених ОСОБА_3 до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, складання та видачі завідомо неправдивих документів, приватне підприємство „Фінансова компанія „Енергополіс" незаконно отримало ліцензію Міністерства будівництва, архітектури та житлово - комунального господарства України на проведення будівельної діяльності від 02.03.2007 року серія АВ №314158, внаслідок чого підприємство отримало право укладати договори на проведення будівельних робіт і отримання прибутків, та ухилитися від сплати податків в особливо великих розмірах.

У апеляції прокурор, який брав участь у судовому розгляді справи, не оспорюючи доведеність винності засудженого у вчиненні злочинів і правильність кваліфікації вчинених злочинів, мотивує про м'якість призначеного ОСОБА_3 покарання, яке на думку прокурора є невідповідним тяжкості вчиненого злочинів, один з яких відноситься до категорії тяжких, а також невідповідним особі засудженого, який не визнав своєї вини. Просив скасувати вирок місцевого суду і постановити новий, яким призначити ОСОБА_3 покарання за ч. 3 ст. 212 КК України - 5 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на три роки, за ч. 2 ст. 366 КК, України - 3 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, строком на 2 роки, а згідно ст. 70 КК України остаточно визначити покарання - 6 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 3 роки.

Засуджений ОСОБА_3 приніс заперечення на апеляцію прокурора, яку він вважає безпідставною.

Змінивши свої апеляційні вимоги цей же прокурор просить:

1. Вирок Соснівського районного суду м.Черкаси від 09.03.2010 року відносно ОСОБА_3 за ст.ст.212 ч.3, 366 ч.2 КК України змінити, перекваліфікувавши дії ОСОБА_3 з ч.2 ст.366 на ч.1 ст.366 КК України.

2. Призначити покарання за ст.366 ч.1 КК України у виді обмеження волі строком на 3 роки обмеження волі з позбавлення права обіймати посади, пов'язані з адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями строком на 3 роки.

3. Привести у відповідність покарання, передбачене ч.3 ст.212 КК України, до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо гуманізації відповідальності за порушення у сфері господарської діяльності» від 15.11.2011 року призначивши покарання за ч.3 ст.212 КК України у виді штрафу в сумі 425000 грн. з позбавлення права обіймати посади, пов'язані з адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями строком на 2 роки з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

4. Відповідно до вимог ст.70 КК України остаточно визначити до відбуття 3 роки обмеження волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями строком на 3 роки та конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.

Обґрунтовуючи вищезазначені зміни до апеляції прокурор послався на наступне.

17.01.2012 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо гуманізації відповідальності за правопорушення у сфері господарської діяльності» від 15.11.2011 року. Згідно з цим Законом вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України карається штрафом від п'ятнадцяти до двадцяти п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років з конфіскацією майна.

Тобто в зв'язку з викладеним підлягає приведенню у відповідність до вимог названого закону покарання, передбачене ст.212 ч.3 КК України.

Крім того, необхідно перекваліфікувати склад злочину ч.2 ст.366 КК України на ч.1 ст.366 КК України, оскільки наслідки у вигляді ненадходження до бюджету коштів, що інкриміновані засудженому ОСОБА_3 у ч.2 ст.366 КК України, який шляхом службового підроблення ухилився від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), настали не від вчиненого службового підроблення, а від несплати податків.

Заслухавши доповідь судді, пояснення та промову прокурора, який підтримав апеляцію у зміненому виді, пояснення, промову та останнє слово засудженого ОСОБА_3, який просить врахувати поганий стан його здоров'я і змінити вирок суду без погіршення його становища, вивчивши справу і перевіривши доводи апеляції у зміненому вигляді, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає частковому задоволенню із наступних підстав.

Висновки суду про доведеність винності ОСОБА_3 у вчиненні злочинів, за які його засуджено, прокурором у своїй апеляції та в цілому іншими учасниками процесу в апеляційному порядку не оспорюється, у тому числі і самим засудженим ОСОБА_3, який під час досудового слідства ОСОБА_3 на підставі ст. 63 Конституції України відмовився давати показання, а в суді свою вину у вчиненні інкримінованих йому злочинів не визнав, заявивши, що сам він не підробляв і не складав ніяких документів з посиланням на те, що цим займалась фірма, яка має на це ліцензію „Єлєна + Д", директором якої є ОСОБА_10, а також на те, що на момент звернення ним до архітектурно-будівельного управління в нього працювали ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11 та ОСОБА_9, з якими існували договірні відносини, та заявивши про порушення кримінально-процесуального закону працівниками податкової міліції при вилученні документів фінансово-господарської діяльності ПП „Фінансова компанія „Енергополіс".

Судом першої інстанції належно перевірені доводи підсудного та захисту про не доведеність ухилення засудженого від сплати податків та підробки документів, а також заяви про те, що працівниками податкової міліції були допущені порушення кримінально-процесуального законодавства, які визнані судом безпідставними, що також не оскаржується учасниками процесу.

Поряд з цим враховуючи, що 15 листопада 2011 року внесені зміни до ст.212 КК України, колегія суддів вважає за необхідне привести у відповідність до вимог закону покарання призначене за ч.3 цієї статті, відповідно пом'якшивши його та призначити покарання у виді штрафу в межах санкції ч.3 ст.212 КК України з позбавленням права обіймати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на три роки без конфіскації майна на підставі ст.69 КК України.

Також колегія суддів вважає за необхідне перекваліфікувати дії засудженого ОСОБА_3 з ч.2 ст.366 КК України на ч.1 ст.366 КК України, оскільки наслідки у вигляді ненадходження до бюджету коштів, що інкриміновані засудженому ОСОБА_3 за ч.2 ст.366 КК України, який шляхом службового підроблення ухилився від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), настали не від вчиненого службового підроблення, а від несплати податків.

Призначаючи ОСОБА_3 покарання, суд першої інстанції згідно ст. 65 КК України врахував тяжкість вчинених засудженим злочинів, що класифікуються, як злочини невеликої тяжкості та тяжкий, а також дані про особу ОСОБА_3, який по місцю проживання характеризується позитивно.

Суд обгрунтовано відніс до обставин, що пом'якшують покарання засудженого: наявність на утриманні неповнолітньої дитини у сім'ї, де він є єдиним працездатним годувальником, поганий стан здоров'я ОСОБА_3

Обставини, які б обтяжували покарання винного судом не встановлено і у апеляції прокурора не приведено.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає рішення суду першої інстанції про можливість виправлення і перевиховання ОСОБА_3 без відбування призначеного основного покарання у вигляді обмеження волі відповідним положенню ст. 75 КК України, що апеляцією прокурора не спростовано.

Доводи апеляції прокурора колегія суддів знаходить невідповідними встановленим у справі обставинам, які пом'якшують покарання ОСОБА_3, характеризують його особу та його стан здоров'я.

Разом з тим, судом враховано, що злочини ОСОБА_3 вчинив, використовуючи свою посаду, пов'язану з виконанням організаційно-розпорядчих обов'язків, а тому обґрунтованим є призначення засудженому додаткового покарання у вигляді позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, яке ОСОБА_3 має відбувати реально, не залежно від його стану здоров'я та інших, визнаних судом першої інстанції пом'якшуючих покарання обставин.

Заява публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» про скасування арешту на майно, а саме приміщення жилого будинку з прибудовами загальною площею 47 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, та належить ОСОБА_3, накладеного постановою старшого слідчого прокуратури м.Черкаси Згіблова С.О. задоволенню не підлягає, оскільки стосунки, які склалися між «ОТП Банк» та ОСОБА_3 є договірними, не випливають з пред'явленого йому обвинувачення і не пов'язані з ним.

Керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції у зміненому виді задовільнити частково.

Вирок Соснівського районного суду м.Черкаси від 10 березня 2010 року відносно ОСОБА_3 змінити.

Призначене судом покарання за ч.3 ст.212 КК України у виді 5 років позбавлення волі привести у відповідність до вимог нового законодавства і змінити на покарання у виді штрафу в сумі 425 000 гривень з позбавленням права обіймати посади пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на три роки без конфіскації майна на підставі ст.69 КК України.

Дії ОСОБА_3 перекваліфікувати з ч.2 ст.366 КК України на ч.1 ст.366 КК України.

Призначити за ч.1 ст.366 КК України ОСОБА_3 покарання 3 (три) роки обмеження волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 3 (три) роки.

На підставі ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим засудженому ОСОБА_3 остаточно визначити покарання 3 (три) роки обмеження волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 3 (три) роки.

На підставі ст.75 КК України засудженого ОСОБА_3 від відбування призначеного йому основного покарання звільнити з випробуванням та встановленням іспитового строку 3 (три) роки.

На підставі ст.76 КК України на засудженого ОСОБА_3 покласти обов'язки - не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу органу кримінально-виконавчої системи, повідомляти вказані органи про зміну місця проживання та роботи та періодично з'являтись для реєстрації.

В решті частини цей же вирок залишити без змін.

Головуючий

Судді