ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"01" лютого 2012 р.Справа № 16/17-3573-2011
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого Картере В.І.
суддів: Лавриненко Л.В., Пироговського В.Т.
при секретарі судового засідання –Головченко І.І.
за участю представників:
від ОСОБА_1 –ОСОБА_2,
від ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009 –ОСОБА_3,
від Виконавчого комітету Одеської міської ради –не з’явився, належним чином повідомлений,
від ОСОБА_4 –ОСОБА_3,
від ОСОБА_5 –ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1
на рішення Господарського суду Одеської області від 18.11.2011р.
у справі № 16/17-3573-2011
за позовом ОСОБА_1
до Товариства з обмеженою відповідальністю „Яхт Клуб „Одеса-2009”,
Виконавчого комітету Одеської міської ради
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів:
ОСОБА_4,
ОСОБА_5
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, поновлення у складі учасників товариства та зобов’язання вчинити певні дії
ВСТАНОВИВ:
07.09.2011р. ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю (діла - ТОВ) „Яхт Клуб „Одеса-2009” та Виконавчого комітету Одеської міської ради за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів ОСОБА_4 та ОСОБА_5, в якому просив:
- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009”, оформлене протоколом б/н від 05.07.2011р.;
- поновити ОСОБА_1 у складі учасників ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009” з часткою у статутному капіталі у розмірі 30%, що дорівнює 150 000,00грн.;
- зобов’язати ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009” внести відповідні дані, щодо поновлення ОСОБА_1 з часткою у статутному капіталі у розмірі 30% (тридцять відсотків), що дорівнює 150 000,00 грн., до установчих документів та провести їх державну реєстрацію.
Позовні вимоги обґрунтовано із посиланням на порушення ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009”, при скликанні та проведенні загальних зборів товариства від 05.07.2011р., приписів ч.1 ст.116 ЦК України та п.1 ст. 167 ГК України, відповідно до яких учасник господарського товариства має право брати участь в його управлінні, а також приписів ч.5 ст.61 Закону України “Про господарські товариства”, якими визначено порядок та спосіб скликання загальних зборів учасників товариства.
Рішенням Господарського суду Одеської області від 18.11.2011р. (суддя Желєзна С.П.) провадження у справі № 16/17-3573-2011 в частині позовних вимог ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Одеської міської ради –припинено, в решті позову - відмовлено.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог місцевий господарський суд дійшов висновку, що чинність рішень про зміну у складі учасників ТОВ „Яхт Клуб „Одеса –2009”, ухвалених після виключення з їх складу позивача, та внесених на підставі цих рішень змін до установчих документів цього господарського товариства унеможливлює поновлення ОСОБА_1, у складі учасників ТОВ „Яхт Клуб „Одеса –2009”.
Також господарський суд зазначив, що у позивача, як на момент прийняття вищим органом управління цього товариства оскаржуваного рішення, так і на момент вирішення даного спору у суді першої інстанції, були відсутні корпоративні права учасника ТОВ „Яхт Клуб „Одеса –2009”, а тому будь-яких порушень прав позивача при скликанні та проведенні загальних зборів товариства від 05.07.2011р., порушено бути не могло.
Припиняючи провадження в частині позовних вимог ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Одеської міської ради суд першої інстанції виходив з того, що між позивачем та Виконавчим комітетом Одеської міської ради відсутній предмет спору, що згідно із п.1-1 ч.1 ст. 80 ГПК України є підставою для припинення провадження у справі.
Не погодившись із вказаним судовим рішенням ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення місцевого господарського суду та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити повністю.
Обґрунтовуючи апеляційну скаргу апелянт звертає увагу апеляційного господарського суду на те, що на момент проведення загальних зборів відповідача від 05.07.2011р., останній, а також ОСОБА_4 і ОСОБА_5, знали про наявність судового рішення, що набрало законної сили, відповідно до якого рішення загальних зборів ТОВ „Яхт клуб „Одеса-2009” від 04.06.2009р., яким було вирішено виключити позивача із складу учасників відповідача, звільнити його з посади директора та зареєструвати статут у новій редакції, було визнано недійсним та скасовано державну реєстрацію змін до статуту, тобто позивача було фактично поновлено в складі учасників товариства, а тому оскаржуване рішення загальних зборів від 05.07.2011р. повинно було прийматись за його участю.
При цьому, апелянт наголошує на тому, що відповідно до ч.3 ст. 18 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.
Також апелянт зазначає, що жодним нормативно-правовим актом не встановлено, що статус учасника товариства набувається саме з моменту внесення його даних в Єдиний державний реєстр і крім того, відповідно до ч.3 ст. 8 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців” саме засновники (учасники) юридичної особи несуть відповідальність за відповідність установчих документів законодавству.
Щодо припинення провадження у справі в частині позовних вимог ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Одеської міської ради, то апелянт зазначає, що такий висновок місцевого господарського суду є помилковим, оскільки вимога позивача про поновлення його у складі учасників товариства стосується необхідності вчинення Виконавчим комітетом ОМР необхідних реєстраційних дій у відповідності до Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців”.
У судовому засіданні 01.02.2012р. представник позивача надала письмові пояснення, в яких зазначила про наявність правових підстав для скасування рішень загальних зборів відповідача, оформлених протоколами від 05.07.2011р. та 06.07.2011р., оскільки на її думку їх було прийнято із порушенням порядку скликання учасників.
Представник відповідача та третіх осіб надав відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить оскаржуване рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні учасників судового процесу, дослідивши доводи апеляційної скарги та матеріали справи, а також перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального і процесуального права, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне:
Як вбачається з матеріалів справи, між Австрійською фірмою „ТСФ Хандельсгеселлшафт мбХ.”, Міжнародною виробничо-спортивною корпорацією „Зовнішньоекономічне об’єднання „Інфоспорт”, ТОВ „Дитячий спортивний клуб „Олександр Яхтс” та ТОВ „БСБ” укладено установчий договір від 14.12.1998р. щодо створення ТОВ з іноземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ”.
23.12.1998р. Жовтневою районною адміністрацією м. Одеси зареєстровано Статут ТОВ з іноземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ”, затверджений протоколом №1 від 14.12.1998р.
08.11.2004р. між засновниками цього товариства та гр. ОСОБА_1, ОСОБА_7, ОСОБА_8 укладено договори відчуження часток, відповідно до яких ОСОБА_8 стала власницею 60 % статутного капіталу ТОВ з іноземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ”, ОСОБА_1 - 30 % та ОСОБА_9 - 10%.
Відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ з іноземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ”, оформленого протоколом № 11 від 28.10.2008р., змінено назву ТОВ з іноземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ” на ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, учасниками якого є: ОСОБА_8 - 300 000,00 грн. - 60%, ОСОБА_1 - 150 000,00 грн. - 30%, ОСОБА_7 - 50 000,00 грн. - 10%.
30.10.2008р. зареєстровано статут ТОВ „Яхт клуб Одеса” (нову редакцію), згідно з якою (п.1.2, п.4) учасниками товариства визначено: ОСОБА_8 - 300 000,00 грн. - 60%, ОСОБА_1 - 150 000,00 грн. - 30% та ОСОБА_9 - 50 000,00 грн. - 10%.
04.06.2009р. відбулися загальні збори учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса” (протокол № 12), на яких учасниками товариства ОСОБА_9 та ОСОБА_8, які сукупно володіють 70% голосів, прийнято рішення про примусове виведення зі складу учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса” ОСОБА_1 із виплатою його частки в статутному капіталі. Частку позивача, яка дорівнює 30% в статутному капіталі ТОВ „Яхт клуб „Одеса” вирішено передати ТОВ „Яхт клуб „Одеса”.
На вказаних загальних зборах також прийнято рішення про звільнення з посади директора ТОВ „Яхт клуб „Одеса” ОСОБА_1 і призначення на посаду директора ТОВ „Яхт клуб „Одеса” Гайдукевича В.І. з 04.06.2009р., а також вирішено зареєструвати статут товариства у новій редакції.
В подальшому, постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2011р., залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 08.06.2011р., рішення Господарського суду Одеської області від 23.12.2010р. у справі № 30/171-10-4698, яким у задоволенні позову про визнання вказаного рішення від 04.06.2009р. недійсним було відмовлено скасовано, позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено, а саме: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, оформлене протоколом №12 від 04.06.2009р., скасовано державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, затверджених протоколом загальних зборів учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса” №12 від 04.06.2009р. та зареєстрованих державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської Ради 09.06.2009р. за №15561050006003846.
Також, вищим органом управління ТОВ „Яхт Клуб „Одеса” ухвалено низку рішень, відповідно до яких, в тому числі, змінено найменування відповідача на ТОВ „Яхт Клуб „Одеса - 2009”, а також неодноразово змінено суб’єктний склад учасників товариства, в результаті чого, на момент вирішення даного спору у суді першої інстанції, учасниками ТОВ „Яхт Клуб „Одеса - 2009” є ОСОБА_4 та ОСОБА_5, кожен з яких володіє часткою в розмірі 50% у статутному капіталі названого товариства.
05.07.2011р. відбулись загальні збори учасників відповідача, на яких були присутні засновники ТОВ „Яхт Клуб „Одеса - 2009” - ОСОБА_4 та ОСОБА_5, які в сукупності володіють 100% у статутному капіталі названого товариства. За результатами вказаних зборів засновників прийнято рішення про поновлення на посаді директора товариства ОСОБА_1
Відповідно до ч.8 ст. 41 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 % голосів.
Частиною 1 ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Враховуючи наявність кворуму, тобто присутність на зборах, що відбулись 05.07.2011р., акціонерів ОСОБА_5 та ОСОБА_4, що у сукупності володіють 100 % голосів, загальні збори учасників ТОВ „Яхт Клуб „Одеса - 2009” від 05.07.2011р. були правомочними на прийняття рішення, яке оскаржується позивачем.
При цьому, апеляційний господарський суд виходить з того, що на момент прийняття загальними зборами рішення від 05.07.2011р., ОСОБА_1 не був учасником цього товариства, з огляду на таке:
Приписами ст.ст. 4, 51 Закону України „Про господарські товариства” встановлено, що установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, обов’язково повинні містити, зокрема, відомості про склад учасників, розмір та порядок утворення статутного фонду, а також відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів.
Відповідно до ч.2. ст. 17 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” в Єдиному державному реєстрі мають міститись, зокрема, такі відомості щодо юридичної особи як розмір статутного капіталу, в тому числі частка кожного з засновників (учасників), розмір сплаченого статутного капіталу на дату проведення державної реєстрації та дата закінчення його формування.
Зміни до установчих документів юридичної особи підлягають обов’язковому затвердженню загальними зборами учасників товариства (ст.145 ЦК України, ст.ст.4, 51 Закону України “Про господарські товариства”) та обов’язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому Законом України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців”(ст. 4 Закону).
Відповідно до ч.5 ст.8 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками), якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. Підписи засновників (учасників) на установчих документах повинні бути нотаріально посвідчені. У випадках, які передбачені законом, установчі документи повинні бути погоджені з відповідними органами державної влади. Внесення змін до установчих документів юридичної особи оформляється окремим додатком або викладенням установчих документів у новій редакції. На титульній сторінці додатка до установчих документів юридичної особи робиться відмітка про те, що зазначені документи є невід'ємною частиною відповідних установчих документів.
За правилами ч.5 ст.89 Цивільного кодексу України зміни до установчих документів юридичної особи набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації.
В свою чергу, правило ч. 1 ст. 16 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” встановлює мету вчинення державної реєстрації відомостей про юридичну особу, а це забезпечення органів державної влади та учасників цивільного обороту достовірною інформацією. Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін (ч. 1 ст. 18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців”).
Отже враховуючи вищенаведені приписи законодавства та відсутність реєстрації у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних-осіб підприємців України змін до статуту відповідача щодо поновлення ОСОБА_1 у складі учасників ТОВ „Яхт Клуб „Одеса - 2009”, позивач не набув статусу його учасника, якого відповідач, відповідно до приписів ч.5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” повинен був, не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів, повідомити про час і місце проведення зборів, що відбулись 05.07.2011р.
Також, відповідно до ч.1-2 п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується.
Оспорюваним рішенням загальних зборів ТОВ „Яхт клуб „Одеса-2009” від 05.07.2011р. було вирішено поновити ОСОБА_1 на посаді директора товариства, тобто будь-якого порушення цим рішенням прав та законних інтересів позивача, який на момент його прийняття не був учасником товариства, не відбулось, а тому місцевий господарський суд дійшов вірного висновку щодо відсутності правових підстав для задоволення позову.
Щодо позовних вимог в частині зобов’язання ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009” поновити ОСОБА_1 у складі товариства та внести відповідні дані щодо його поновлення з часткою у статутному капіталі у розмірі 30%, що дорівнює 150 000,00 грн., до установчих документів і проведення їх державної реєстрації, то слід зазначити, наступне:
Вказані позовні вимоги обґрунтовано із посиланням на набрання законної сили судовим рішенням по господарській справі №30/171-10-4698, яким рішення загальних зборів учасників ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" від 04.06.2009р. про виведення зі складу учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса” ОСОБА_1 із виплатою його частки в статутному капіталі було визнано недійсним.
Внесення змін до ЄДРПОУ щодо складу учасників товариства на підставі судового рішення, яке набрало законної сили, відбувається згідно з ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", якою зокрема встановлено, що у разі постановляння судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи. Державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, вносить до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та в той же день повідомляє органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування про внесення такого запису.
Отже, обов’язок щодо вчинення дій в порядку виконання судового рішення, яке набрало законної сили, відповідно до наведеної вище статті Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", покладено на державного реєстратора, а не на учасників товариства.
З огляду на викладене апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог в частині зобов’язання ТОВ „Яхт Клуб „Одеса-2009” поновити ОСОБА_1 у складі товариства та внести відповідні дані щодо його поновлення з часткою у статутному капіталі у розмірі 30%, що дорівнює 150 000,00 грн., до установчих документів і проведення їх державної реєстрації.
Що стосується припинення провадження щодо позовних вимог ОСОБА_1 до Виконавчого комітету ОМР, то місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про відсутність в даному випадку предмету спору, оскільки ОСОБА_1 не заявлялись позовні вимоги до Виконавчого комітету ОМР, а тому провадження у справі в зазначеній частині правомірно припинено місцевим господарським судом.
Щодо посилань представника позивача, наданих у судовому засіданні 01.02.2012р., про наявність правових підстав для скасування рішення загальних зборів відповідача, оформленого протоколом від 06.07.2011р., то слід зазначити, що вказані вимоги не заявлялись у позові та не були предметом розгляду в суді першої інстанції, а тому відповідно до ч. 3 ст. 101 ГПК України не приймаються і не розглядаються в апеляційній інстанції.
З огляду на викладене, підстави для скасування або зміни оскарженого судового рішення відсутні.
Керуючись ст.ст. 77, 85, 99, 101-105 ГПК України, апеляційний господарський суд, -
ПОСТАНОВИВ:
Рішення Господарського суду Одеської області від 18.11.2011р. у справі № 16/17-3573-2011 –залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_1 –без задоволення.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий суддя: В.І. Картере
Судді: Л.В. Лавриненко
В.Т. Пироговський
Повний текст постанови підписаний 06.02.2012р.