Справа № 22-2203                                                  Головуючий у 1 інстанції:

2007 р.                                                                     Яма Д.М.

Суддя-доповідач: Поляков О.З.

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 липня 2007 року                                                                                               м.  Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з цивільних справ апеляційного суду Запорізької області у складі:

Головуючого:     Полякова О.З.

Суддів :                                  Онищенко Е.А.

Бабак A.M. При секретарі:    Бабенко Т.І.. розглянувши   у   відкритому   судовому   засіданні   цивільну справу за апеляційною скаргою

ОСОБА_1

на рішення Хортицького районного суду м.  Запоріжжя від «10» квітня 2007 року по справі за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_1,  3-тя особа: Державна виконавча служба у Хортицькому районі м.  Запоріжжя,  про стягнення пені за прострочення сплати аліментів,  -

ВСТАНОВИЛА:

У червні 2006 року ОСОБА_2 звернулась до суду з позовом до ОСОБА_1,  3-тя особа: Державна виконавча служба у Хортицькому районі м.  Запоріжжя,  про стягнення пені за прострочення сплати аліментів.

У позові зазначала,  що Рішенням Хортицького районного суду м.  Запоріжжя від 17.09.2004 року стягнуті з ОСОБА_1 аліменти,  проте відповідач виконує зазначене рішення неналежним чином,  у зв'язку з чим утворилась заборгованість по сплаті аліментів.

З урахуванням подальшого уточнення позовних вимог,  просила суд стягнути з ОСОБА_1 на її користь пеню за прострочення сплати аліментів у розмірі 15 052, 00 грн.

Ухвалою Хортицького районного суду м.  Запоріжжя від 24 липня 2006 року залучено до участі у справі в якості 3-ї особи ДВС в Хортиць кому районі.

Рішенням Хортицького районного суду м.  Запоріжжя від 10 квітня 2007 року позовні вимоги задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 15 052 грн. 00 коп. пені від суми несплачених аліментів за період з 01.10.2004 р. по 31.01.2007 p.; 500 грн. - витрат на послуги адвоката та судові витрати у розмірі 180, 52 грн..

Не погоджуючись з рішенням суду ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу,  в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права,  просить рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення,  яким відмовити у задоволені позовних вимог.

Заслухавши доповідача,  учасників процесу,  дослідивши обставини справи та доводи апеляційної скарги колегія суддів вважає,  що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до п.3 ч.1  ст. 309 ЦПК України підставами для скасування рішення суду першої інстанції і ухвалення нового рішення є невідповідність висновків суду обставинам справи.

Як вбачається з матеріалів справи позивачка звернулася до суду з первинним позовом про стягнення пені за прострочення сплати аліментів в розмірі 3601 грн. 50 коп.

В матеріалах справи є розрахунок заборгованості по аліментам затверджений начальником ДВС у Хортицькому районі м.  Запоріжжя про те що заборгованість ОСОБА_3  станом на 25.07.2006 року складає 27945 грн. 90 коп.\а.с. 27, 28\

Згідно другому розрахунку затвердженому начальником ДВС у Хортицькому районі м.  Запоріжжя заборгованість відповідача станом на 27.10.2006 року вже складає 3904 грн. 56 коп.\а.с. 34, 25\

Суд належної оцінки цім довідкам не надав.

Апелянт вказує що взагалі не має ніякої заборгованості по аліментам,  так як ніяких вимог до нього з боку ВДВС не заявлялося.

Районний суд розглянувши справу не надав ніякої оцінки довідки Запорізького поштампу про наявність переказів з боку відповідача на адресу позивачки \а.с. 50\

Вивчення виконавчого провадження по справі свідчить , що воно не відповідає вимогам Закону України " Про виконавче провадження ",  так як взагалі не прошито та не пронумеровано.

Відповідно до ч.1  ст. 196 Сімейного Кодексу України при виникненні заборгованості з вини особи , яка зобов"язана сплачувати аліменти за рішенням суду .одержувач має право на стягнення неустойки \ пені \ у розмірі одного відсотка від суми несплачених аліментів за кожен день прострочення.

З урахуванням вищенаведеного судова колегія вважає,  що в даному випадку з вини виконавчої служби неможливо встановити факт наявності або відсутності заборгованості , її розмір,  тобто підставу для нарахування неустойки,  крім цього відсутні докази вини відповідача в несплаті аліментів,  тому рішення суду підлягає скасуванню,  з ухваленням нового рішення по справі про відмову в задоволенні позовних вимог.

Керуючись  ст.   ст. 307, 309, 317   ЦПК України,  колегія суддів,

ВИРІШИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити.

Рішення Хортицького районного суду м.  Запоріжжя від 10 квітня 2007 року по цій справі - скасувати та ухвалити нове рішення яким у задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 до ОСОБА_1 , 3-я особа Державна виконавча служба у Хортицькому районі м.  Запоріжжя про стягнення пені за прострочення сплати аліментів - відмовити.

Рішення набирає законної сили з моменту проголошення,  але може бути оскаржене до Верховного Суду України протягом двох місяців.