АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 11-419/11 Головуючий по 1 інстанції
Категорія: ч.1 ст.306, ч.2 ст.307 КК УкраїниБурлака А.І.
Доповідач в апеляційній інстанції
Ятченко М.О.
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"11" жовтня 2011 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:
головуючого Ятченка М.О.
суддів Мунька Б.П., Неділька М.І.
за участю прокурора Свищ Л.А.
захисника ОСОБА_3
засудженого ОСОБА_4
розглянула кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції на вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 18 березня 2011 р., яким
ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1 р.н.,
раніше судимий,-
засуджений за ч.2 ст.307 КК України на 5 (п’ять) років позбавлення волі; за ч.1 ст.306 КК України з застосуванням ст.69 КК України на 4 (чотири) роки позбавлення волі.
На підставі ст.70 КК України за сукупністю злочинів засудженому ОСОБА_4 остаточно визначено до відбуття 5 (п’ять) років позбавлення волі.
На підставі ст.75 КК України засудженого ОСОБА_4 звільнено від відбуття призначеного йому покарання з випробуванням та встановленням іспитового строку з (три) роки. На підставі ст.76 КК України на засудженого ОСОБА_4 судом покладено обов’язок – не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу органів кримінально-виконавчої системи, повідомляти вказані органи про зміну місця проживання та періодично з’являтись для реєстрації.
Постановлено стягнути із засудженого ОСОБА_4 судові витрати на користь держави в сумі 5132 гривні 88 копійок.
Вирішена доля речових доказів по справі.
Згідно вироку ОСОБА_4 засуджений за те що він в період з 2009 року по 17.09.2010 року маючи умисел на незаконне придбання наркотичних засобів та психотропних речовин з метою подальшого їх збуту, діючи спільно і за попередньою змовою з невстановленими у ході слідства особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, отримував від співучасників злочину наркотичні засоби, а саме марихуану та психотропну речовину - амфетамін, які незаконно зберігаючи при собі перевозив громадським транспортом до місця свого проживання в АДРЕСА_1, де зберігав з метою збуту та збував невідомим особам по ціні 80 грн. за одну сірникову коробку марихуани та по ціні 200 грн. за один грам амфетамін. В тому числі останній раз, 15.08.2010 року у денний час у Південно-Західному районі м.Черкаси отримав від невстановленого в ході слідства чоловіка з метою збуту 10 грам амфетамін по ціні 1300 грн., які громадським транспортом незаконно перевіз до місця свого проживання, де за допомогою електронних вагів розфасував психотропну речовину до поліетиленових пакетів та збував мешканцям м.Черкаси, а паперовий пакет з психотропним засобом, що залишився, зберігав з метою подальшого збуту.
14.09.2010 року ОСОБА_4 домовився з гр.ОСОБА_5 про збут останньому психотропної речовини - амфетамін та у той же день близько 14.30 год. перебуваючи біля будинку №29 по вул.Горького в м.Черкаси незаконно, умисно збув гр.ОСОБА_5 за гроші в сумі 100 грн. згорток з фольги з психотропною речовиною. Того ж дня гр.ОСОБА_5 добровільно видав працівникам міліції згорток з фольги з порошкоподібною речовиною жовтого кольору, яка згідно висновку експерта №2/1653 від 21.10.2010 року містить в своєму складі психотропну речовину - амфетамін.
ОСОБА_4 повторно 16.09.2010 року домовився з гр.ОСОБА_6 про збут останньому психотропної речовини - метамфетамін та у той же день близько 14 год. перебуваючи біля будинку АДРЕСА_1 незаконно, умисно збув гр.ОСОБА_6 за гроші в сумі 100 грн. згорток з фольги з психотропною речовиною. Того ж дня гр.ОСОБА_6 добровільно видав працівникам міліції згорток з фольги з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка згідно висновку експерта №2/1651 від 07.11.2010 року містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої заборонено - метамфетамін, маса якого (з урахуванням результату попереднього дослідження) складає 0,03416 грама.
17.09.2010 року ОСОБА_4 домовився з гр.ОСОБА_5 про збут останньому психотропної речовини - амфетамін та в той же день близько 15 год., перебуваючи біля будинку АДРЕСА_1 незаконно, умисно збув гр.ОСОБА_5 за гроші в сумі 100 грн. поліетиленовий пакет з психотропною речовиною. Того ж дня гр.ОСОБА_5 добровільно видав працівникам міліції поліетиленовий пакет з порошкоподібною речовиною жовтого кольору, яка згідно висновку експерта №2/1654 від 21.10.2010 року містить в своєму складі психотропну речовину - амфетамін.
В той же день близько 15 год. в приміщенні квартири АДРЕСА_1 працівниками міліції під час особистого огляду гр.ОСОБА_4, в правій кишені олімпійки останнього було виявлено та вилучено поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку експерта №2/1649 від 19.10.2010 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс (марихуана), маса висушеного наркотичного засобу становить 1,12 г., яку він незаконно зберігав з метою подальшого збуту.
17.09.2010 року близько 15 год. 20 хв. під час проведення санкціонованого обшуку помешкання гр. ОСОБА_4, за адресою: АДРЕСА_1, було виявлено та вилучено на кухні в газовій плиті два п/е пакети та паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору у кожному, яка згідно висновку експерта № 2/1645 від 07.11.2010 року являється особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс (марихуана), маса якого в перерахунку на суху речовину складає - 15,09 г., 32.47 г., 6,43 г. відповідно, а загальна маса - 53,99 грама, які він незаконно зберігав з метою подальшого збуту. Крім того, під час обшуку у ванній кімнаті виявлено та вилучено паперовий згорток з речовиною жовтого кольору, яка згідно висновку експерта № 21 1650 від 06.11.2010 року, яка містить в своєму складі психотропну речовину - амфетамін, маса якого складає - 0,4379 грама, яку він незаконно зберігав з метою збуту, та п/е пакет з залишками речовини білого кольору та електронні ваги з залишками речовини білого кольору та згідно висновку експерта № 21 1648 від 06.11.2010 року в змивах з пакета і електронних вагів виявлено психотропні речовини -амфетамін та метемфетамін. у незначній кількості. А також під час обшуку в залі під диваном виявлено та вилучено гроші в сумі 4920 грн., серед яких знаходилася купюра номіналом 50 гривень за № ВД4639194, на якій згідно висновку експерта № 2/1657 від 06.11.2010 року виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини у вигляді напису «ЗБУТ». Спеціальна хімічна речовина, якою виконано напис «ЗБУТ», є індивідуальною хімічною сполукою, яка однорідна за хімічним складом зі спеціальною хімічною речовиною, яка надана на дослідження в якості порівняльного зразка на аркуші паперу, тобто має спільну групову належність.
ОСОБА_4 в період з 2009 року по 17.09.2010 року отримував від систематичного незаконного збуту наркотичних засобів та психотропної речовини грошові кошти, які використовував з метою продовження незаконного обігу наркотичних засобів та психотропних речовин шляхом придбання вказаних засобів для подальшого їх збуту, а також придбав електронні ваги за допомогою яких розфасовував психотропну речовину і збував мешканцям м. Черкаси та під час проведення обшуку 17.09.2010 року за постановою Придніпровського районного суду в квартирі АДРЕСА_1 було виявлено та вилучено грошові кошти в сумі 4920 грн.. що в більше ніж в 11 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян, отримані від незаконного збуту наркотичних засобів та психотропних речовин невстановленим особам, які він мав намір використати для придбання наркотичних засобів та психотропних речовин.
В апеляції прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, посилаючись на м’якість призначеного засудженому ОСОБА_4 покарання, просить вирок суду в цій частині скасувати та постановити новий вирок, яким засудити його за ст.307 ч.2 КК України до 6 років позбавлення волі, за ст.306 ч.1 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією коштів або іншого майна одержаного злочинним шляхом та з конфіскацією майна, за ст.70 КК України – до 8 років позбавлення волі з конфіскацією коштів або іншого майна одержаного злочинним шляхом та з конфіскацією майна.
В доповненні до апеляції прокурор також просить із вступної частини вироку відносно ОСОБА_4 виключити судимість від 26.02.2008 року, яка погашена в установленому законом порядку.
Заслухавши доповідача, прокурора, захисника ОСОБА_3 та засудженого ОСОБА_4, вивчивши матеріали кримінальної справи та доводи апеляції з доповненням до неї, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає частковому задоволенню, а вирок суду скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд із наступних підстав.
Відповідно до вимог п.2-1 ч.1 ст.54 КПК України суддя не може брати участь у розгляді кримінальної справи, якщо він під час досудового розслідування справи вирішував питання щодо проведення обшуку, виїмки, огляду, обрання, зміни чи скасування запобіжних заходів, продовження строків тримання під вартою, або розглядав скарги на затримання чи на постанови про відмову в порушенні кримінальної справи або закриття справи.
З матеріалів кримінальної справи вбачається, що суддя Придніпровського районного суду м.Черкаси Бурлака А.І., який постановив вирок відносно ОСОБА_4 під час досудового розслідування справи (т.1 а.с. 111) вирішував питання щодо проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_4 за адресою: АДРЕСА_1.
Вищезазначене є істотним порушенням вимог КПК України та одночасно безумовною підставою для скасування вироку.
В зв’язку з наявністю такої підстави для скасування вироку, інші доводи викладені в апеляції прокурора з доповненням до неї, колегія суддів відповідно до вимог ч.3 ст.374 КПК України не перевіряє.
На підставі вищенаведеного, керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України,- колегія суддів,-
Ухвалила :
Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції задовільнити частково.
Вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 18 березня 2011 року відносно ОСОБА_4 – скасувати в зв’язку з істотним порушенням вимог кримінально – процесуального закону.
Кримінальну справу відносно ОСОБА_4 направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі.
Міру запобіжного заходу ОСОБА_4 залишити попередню – підписку про невиїзд з постійного місця проживання.
Головуючий
Судді