Апеляційний суд Кіровоградської області
Справа № 11-604/11 Головуючий у суді І-ї інстанції Орінко
Категорія - 20 Доповідач у суді ІІ-ї інстанції Онуфрієв В. М.
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06.10.2011 року Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:
головуючого - судді Зубка К.А.,
суддів Онуфрієва В.М., Лещенка Р.М.,
за участю прокурора Тупало Н.М.
розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кіровограді кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції на вирок Бобринецького районного суду Кіровоградської області від 13 травня 2011 року, яким
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця
с. Оленьово, Бобринецького району, Кіровоградської області, українця, громадянина України, із неповною загальною середньою освітою, не одруженого, не працює, проживає АДРЕСА_1, такого, що не має судимості
засуджено за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням та з іспитовим строком на 2 роки.
Також даним вироком засуджено ОСОБА_3 за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням та з іспитовим строком на 2 роки. Вирок щодо нього в апеляційному порядку не оскаржується.
Суд визнав ОСОБА_2, винним та засудив за те, що 28.02.2011 року близько 21 год. він за попередньою змовою з ОСОБА_3 прийшли до складського приміщення, розташованого на околиці АДРЕСА_2, яке належить ОСОБА_4, де шляхом відриву дерев'яних дошок проникли в середину приміщення складу, звідки таємно викрали два мішки муки, загальною вагою 50 кг, вартістю по 3 грн. 50 коп. за 1 кг., на 175 грн., 2 мішки вартістю по 1 грн. 50 коп., на 3 грн., а всього викрали майна на загальну суму 178 грн. З місця скоєння злочину зникли, викраденим розпорядилися на власний розсуд.
В апеляції прокурор, не оспорюючи кваліфікації дій засудженого, просить вирок суду першої інстанції скасувати в частині призначеного засудженому покарання та постановити новий вирок, яким призначити ОСОБА_2 покарання за ст.185 ч.3 КК України 3 роки позбавлення волі, посилаючись не те, що судом не враховано, те, що він скоїв злочин, який відноситься до категорії тяжких, раніше неодноразово судимий за вчинення корисливих злочинів, що вказує на його небажання стати на шлях виправлення.
Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляцію, оцінивши досліджені матеріали справи та зваживши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляцію прокурора необхідно задовольнити частково, а вирок суду першої інстанції скасувати та направити справу на новий судовий розгляд в суд першої інстанції, виходячи з таких підстав.
Згідно ч. 1 ст. 299 КК України, після роз’яснення підсудному суті обвинувачення, головуючий з’ясовує думку учасників судового розгляду про те, які докази треба дослідити, та про порядок їх дослідження.
В порушення вимог ч. 2 ст.299 КПК України, районним судом під час судового розгляду вирішено питання про можливість його проведення за відсутності потерпілого, який до суду не з’явився, подав заяву про розгляд справи без його участі (а. с. 125), однак диспозиція даної статті передбачає, що суд, розглядаючи справу по суті повинен обов’язково допитати і врахувати думку потерпілого по справі, проте, визначаючи обсяг дослідження доказів по справі, суд обмежився допитом підсудних, дослідженням матеріалів справи, що стосуються осіб засуджених ( а. с. 138).
Таким чином, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції при розгляді даної справи допущено істотні порушення вимог кримінально-процесуального закону –позбавлено потерпілого можливості реалізувати свої процесуальні права. За цих обставин а апеляційний суд позбавлений можливості виправити ці недоліки шляхом постановлення свого вироку, а тому вважає за необхідне скасувати вирок районного суду, а справу повернути на новий судовий розгляд в той же суд в іншому його складі, під час якого необхідно усунути зазначені порушення та постановити законне і обґрунтоване рішення.
Крім того, суд першої інстанції, призначаючи покарання засудженому згідно ст.65 КК України не достатньо врахував дані про особу засудженого, який вважається таким, що не має судимості, проте у минулому двічі притягувався до кримінальної відповідальності за злочини проти власності та був двічі звільнений від відбування покарання з випробуванням, проте належних висновків не зробив, на шлях виправлення не став та вчинив аналогічний злочин. За таких обставин колегія суддів, вважає, що висновок суду першої інстанції про можливість застосування ст.75 КК України в даному випадку не відповідає фактичним обставинам справи, які свідчать, що застосування положень вказаної норми кримінального закону не впливає на поведінку засудженого та не сприятиме досягненню цілей покарання.
У разі, коли при новому розгляді суд першої інстанції дійде висновку про доведеність вини ОСОБА_2 в об’ємі, інкримінованому йому органами досудового слідства, то призначене засудженому покарання із застосуванням ст.ст.75 та 76 КК України, слід вважати м’яким.
Засуджений ОСОБА_2, на неодноразові виклики до суду апеляційної інстанції не з’явився. За довідкою начальника Бобринецького РВ УМВС України в Кіровоградській області засуджений за місцем свого проживання відсутній, виїхав у м. Одесу на заробітки, місце його перебування не відоме, тому колегія стосовно до змісту ст.ст. 274, 280 КПК України ухвалою від 25.08.2011 року змінила йому запобіжний захід з підписки про невиїзд на взяття під варту, а також вважає за необхідне оголосити ОСОБА_2 в розшук.
Керуючись ст.ст. 362, 366 КПК України, колегія суддів,
У Х В А Л И Л А :
Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, задовольнити частково.
Вирок Бобринецького районного суду Кіровоградської області від 13 травня 2011 року щодо ОСОБА_2 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд в той же суд, в іншому його складі.
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Оленьово, Бобринецького району, Кіровоградської області, проживає АДРЕСА_1 - оголосити в розшук.
Доручити виконання ухвали в частині розшуку ОСОБА_2 Бобринецькому райвідділу УМВС України в Кіровоградській області.
Судді: