копія
Справа 9-4/2011, 2011 року Головуючий в 1-й інстанції Приступа Д.І.
Категорія: нововиявлені обставини Доповідач Суслов М.І.
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
24.10.2011 Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Хмельницького області в складі :
головуючого –судді Суслова М.І.,
суддів Бережного С.Д., Бондар В.В.,
з участю прокурора Войтюка М.П.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Хмельницькому матеріали справи за заявою прокурора Хмельницької області про перегляд вироку Хмельницького міськрайонного суду від 01 грудня 2010 року, -
в с т а н о в и л а:
Вироком Хмельницького міськрайонного суду від 01 грудня 2010 року
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця смт. Темертау Казахстан, мешканця АДРЕСА_1, громадянина України, з середньою спеціальною освітою, не працюючого, неодруженого, раніше судимого:
- 18 жовтня 1972 року Хмельницьким міським судом за ст.ст.85 ч.1, 81 ч.1, 42 КК України на 1 рік 2 місяці позбавлення волі;
- 31 травня 1973 року Ізюмським райсудом Харківської області за ст.ст.17, 81 ч.2 КК України на 2 роки 6 місяців позбавлення волі;
- 30 червня 1975 року Харківським обласним судом за ст.ст.71, 42 КК України на 15 років позбавлення волі;
- 20 лютого 1991 року Хмельницьким міським судом за ст.ст.140 ч.2, 22 ч.1, 42 КК України на 5 років позбавлення волі;
- 16 серпня 1993 року Хмельницьким міським судом за ст.142 ч.3 КК України на 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна;
- 9 вересня 2003 року Хмельницьким міським судом за ст.ст.187 ч.3, 187 ч.4, 70 КК України на 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна, крім житла, звільненого постановою суду від 31 липня 2009 року умовно – достроково на 2 роки 3 місяці 30 днів;
- 12 травня 2010 року Староміським районним судом міста Вінниці за ч.3 ст.187 КК України на 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна, -
засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, яке призначене попереднім вироком Староміським районним судом м. Вінниці від 12.05.2010 року остаточно ОСОБА_1 обрано 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.
У заяві прокурор зазначає, що ухвалою судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Вінницької області від 27.01.2011 року вирок Староміського районного суду від 12.05.2010 року щодо засудження ОСОБА_1 за ч.3 ст.187 КК України скасовано, а кримінальну справу повернуто прокурору на додаткове розслідування. На даний час кримінальна справа по обвинуваченню ОСОБА_1 за ч.3 ст.187 КК України перебуває на розгляді в Староміському районному суді м. Вінниці. У зв’язку з цим просить вирок Хмельницького міськрайонного суду від 01.12.2010 року щодо останнього змінити, виключивши посилання на застосування ч.4 ст.70 КК України, а в решті вирок залишити без зміни.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку прокурора, який підтримав заяву, перевіривши матеріали справи, колегія суддів судової палати вважає, що заява прокурора підлягає задоволенню.
Згідно п.3 ч.2 ст.4005 КПК України нововиявленими обставинами визнаються обставини, які не були відомі суду при винесенні судового рішення і які самі по собі разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність засудження або виправдання підсудного.
Вироком Староміського районного суду міста Вінниці від 12 травня 2010 року ОСОБА_1 засуджено за ст.ст.187 ч.3 КК України на 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна за те, що він за попередньою змовою з ОСОБА_2 та особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, 24 листопада 2009 року в період часу з 11 год. 05 хв. до 11 год. 35 хв., маючи умисел на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, використовуючи заздалегідь взяті стартовий пістолет чорного кольору, електрошокер, вчинили напад на ОСОБА_3 за місцем її проживання, що за адресою АДРЕСА_2, зв’язали її клейкою стрічкою та вимагали гроші, застосовуючи насильство, небезпечне для життя чи здоров’я потерпілої, яке виразилось у враженні потерпілої електрострумом, приставлянням пістолета до скроні потерпілої, вмиканням праски, з погрозою її застосування, заволоділи належними їй грошима в сумі 12 000 грн., 2 000 євро, 200 доларів США. Після чого потерпілу загорнули в килим з метою попередити опір при втечі та залишили місце злочину, а викраденим розпорядились на власний розсуд, тим самим завдавши ОСОБА_3 матеріальну шкоду в розмірі 37 498 грн.
Згідно ст.71 КК України до обраного покарання приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком і остаточно призначено 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.
Згідно вироку Хмельницького міськрайонного суду від 1 грудня 2010 року ОСОБА_1 засуджено за ст.ст.185 ч.2 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі за те, що 17 жовтня 2009 року біля 2 год. він, перебуваючи в стані алкогольного сп’яніння в м. Хмельницькому, в СОК „СВ” по вул. Свободи, 1А, таємно викрав жіночу сумочку, в якій знаходились мобільний телефон „Нокіа 6300” з чохлом та зі стартовим пакетом „Лайф”, зарядний пристрій до телефону, 3 колючі, 195 грн., косметичка із засобами особистої гігієни, чим заподіяв потерпілій ОСОБА_4 матеріальної шкоди на суму 3890 грн.
У відповідності з вимогами ч.4 ст. 70 КК України йому частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Староміського районного суду міста Вінниці від 12 травня 2010 року і остаточно призначено 8 років 6 місяців позбавлення волі
З урахуванням того, що злочин за вироком Староміського районного суду міста Вінниці було вчинено до постановлення вироку Хмельницького міськрайонного суду від 01 грудня 2010 року, судом застосовано правила ч.4 ст.70 КК України і призначено остаточне покарання ? 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою апеляційного суду Вінницької області від 27 січня 2011 року вирок Староміського районного суду м. Вінниці від 12.05.2010 року відносно ОСОБА_1 та ОСОБА_2 скасовано і справу повернуто прокурору Староміського району м. Вінниці на додаткове розслідування в зв’язку із м’якістю призначеного судом покарання засудженим та істотних порушень норм КПК України при досудовому та судовому розгляді справи.
Таким чином, призначення ОСОБА_1 остаточного покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 1 грудня 2010 року за правилами ч.4 ст.70 КК України є незаконним.
Викладені обставини не могли бути відомі Хмельницькому міськрайонному суду при постановленні вироку 1 грудня 2010 року та відповідно призначення ОСОБА_1 остаточного покарання з урахуванням покарання, обраного вироком Староміського районного суду міста Вінниці від 12 травня 2010 року на підставі ч.4 ст.70 КК України.
Тому колегія суддів, визнаючи ці обставини нововиявленими, вважає, що вирок Хмельницького міськрайонного суду від 01 грудня 2010 року підлягає перегляду, а саме з його резолютивної частини потрібно виключити посилання про призначення покарання з застосуванням вимог ч.4 ст.70 КК України.
Керуючись ст.ст.362, 384, 391, 392, 394, 4002, 4005, 40010 КПК України колегія суддів судової палати, -
у х в а л и л а:
Заяву прокурора Хмельницької області задовольнити.
Вирок Хмельницького міськрайонного суду від 01 грудня 2010 року щодо ОСОБА_1 змінити, виключивши з його резолютивної частини посилання на застосування вимог ч.4 ст.70 КК України.
Вважати ОСОБА_1 засудженим цим же вироком за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі.
У решті вирок суду залишити без зміни.
Головуючий /підпис/
Судді /підписи/
З оригіналом згідно:
суддя апеляційного суду
Хмельницької області М.І. Суслов