Справа №2-372/11

рішення

Іменем України

14 вересня 2011 року                                                                                       м. Запоріжжя

Комунарський районний суд м. Запоріжжя у складі:

головуючого                                                                             судді            Дмитрієвої М.М.,

при секретарі                                                                                                 Новіцькій М.Ф.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду м. Запоріжжя, цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до відкритого акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль», правонаступником якого є публічне акціонерне товариство «Райффайзен Банк Аваль», третя особа: ОСОБА_4, Комунарський відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню та його скасування, -

в с т а н о в и в:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ВАТ «Райффайзен Банк Аваль», правонаступником якого є ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», третя особа: ОСОБА_4, Комунарський ВДВС Запорізького МУЮ, в якому просить визнати виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу 05.06.2009 року за реєстровим № 4929 таким, що не підлягає виконанню та скасувати його.

В обґрунтування своїх вимог позивач ОСОБА_5 зазначає наступне. 05.06.2009 року приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_4 було зроблено виконавчий напис за реєстровим № 4929, за яким було запропоновано  звернути стягнення на квартиру АДРЕСА_1, що належить на праві приватної власності на підставі договору купівлі –продажу, посвідченого 11.08.2006 року за реєстровим № 1-1806 Шостою Запорізькою державною нотаріальною конторою, ОСОБА_5 зазначене нерухоме майно на підставі договору іпотеки, посвідченого 11.08.2006 року за реєстровим № 1-1809, Шостою Запорізькою державною нотаріальною конторою передано в іпотеку відповідачу ВАТ «Райффайзен Банк Аваль». За рахунок заставленого майна приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_4 пропонує задовольнити вимоги відповідача у розмірі 42600 грн. 41 коп., з яких 38841,86 доларів США, що еквівалентно 299082,32 грн., - сума несплаченого кредиту, 3869,98 доларів США, що еквівалентно 29798,85 грн., - прострочена заборгованість за відсотками, 1781,72 доларів США, що еквівалентно 13719,24 грн., - пеня за несвоєчасне виконання зобов’язання. Однак позивач ОСОБА_6 вважає, що виконавчий напис є незаконним та таким, що вчинений з порушенням вимог діючого законодавства, а тому не підлягає виконанню.   

В судовому засіданні позивач ОСОБА_5 позовні вимоги підтримав повністю, просить позов задовольнити з підстав, викладених у ньому.

Представник відповідача ОСОБА_3 надав заяву про розгляд справи за відсутністю представника відповідача, зазначивши, що проте задоволення позову не заперечують.

Суд, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін, дійшов наступних висновків.

Судом встановлені такі факти та відповідні їм правовідносини.

Згідно вимог ч. 3 ст. 10 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.     

Згідно до ч. 1 ст. 11 ЦПК України, суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб та в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.     

Згідно вимог ч. 3 ст. 10 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.     

Згідно до ч. 1 ст. 11 ЦПК України, суд розглядає цивільні справи не інакше як за зверненням фізичних чи юридичних осіб та в межах заявлених ними вимог і на підставі доказів сторін та інших осіб, які беруть участь у справі.     

Відповідно до положень ч. 1 ст. 61 ЦПК України обставини, визнані сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі, не підлягають доказуванню.

Згідно з ч. 4 ст. 174 ЦПК України у разі визнання відповідачем позову суд за наявності для того законних підстав ухвалює рішення про задоволення позову.

Встановлено, що 05.06.2009 року приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_4 було зроблено виконавчий напис за реєстровим № 4929, за яким було запропоновано  звернути стягнення на квартиру АДРЕСА_1, що належить на праві приватної власності на підставі договору купівлі –продажу, посвідченого 11.08.2006 року за реєстровим № 1-1806 Шостою Запорізькою державною нотаріальною конторою, ОСОБА_5 зазначене нерухоме майно на підставі договору іпотеки, посвідченого 11.08.2006 року за реєстровим № 1-1809, Шостою Запорізькою державною нотаріальною конторою передано в іпотеку відповідачу ВАТ «Райффайзен Банк Аваль».

Статтею 35 Закону України «Про іпотеку»встановлено, що у разі порушення основного зобов’язання та/або умов іпотечного договору іпотеко держатель надсилає іптекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушень. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов’язань, вимога про виконання порушеного зобов’язання у не менш ніж тридцяти денний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотеко держатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до Закону України «Про іпотеку».

Однак, всупереч вищевказаній нормі закону, в матеріалах справи відсутні відомості про отримання ОСОБА_5 вимоги про усунення порушень Кредитного договору № 014/17-15/1256 -35 від 11.08.2006 року.     

Відповідно до п. 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України. Затвердженої Наказом Міністерства юстиції України 03.03.2004 року № 20/5 для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Згідно із п. 283 цієї Інструкції для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, в якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника –фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах , код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підляже стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню,включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов’язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушення.

Однак, в матеріалах справи відсутнє підтвердження того, що позивач отримував письмове повідомлення від відповідача чи нотаріуса.       

З огляду на вищевикладене, суд вважає позовні вимоги ОСОБА_5 обґрунтованими, а позов таким, що підлягає задоволенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 88 ЦПК України, понесені позивачем і документально підтверджені судові витрати підлягають стягненню з відповідача. Однак, позивач ОСОБА_5 просив суд питання про стягнення з відповідача понесених ним судових витрат залишити без розгляду.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 4, 10, 11, 60, 208, 209, 212-215, 218, 223 ЦПК України, суд,

в и р і ш и в:

Позов ОСОБА_1 до відкритого акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль», правонаступником якого є публічне акціонерне товариство «Райффайзен Банк Аваль», третя особа: ОСОБА_4, Комунарський відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню та його скасування задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню та скасувати виконавчий напис за реєстровим № 4929, вчинений 05.06.2009 року приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_4.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом десяти днів з дня його проголошення до апеляційного суду Запорізької області через Комунарський районний суд м. Запоріжжя. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.

Суддя Комунарського районного суду

м. Запоріжжя                                                          /підпис/                               М. М. Дмитрієва