ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"12" жовтня 2011 р. Справа № 9/030-11
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого суддіВолкова Р.В.
суддівНовікової Р.Г., Прокопанич Г.К.
за участю представників:
від позивача (за первісним позовом):ОСОБА_1 за дов. б/н від 20.12.2010р.
від відповідача (за первісним позовом):
від третьої особи:ОСОБА_2 за дов. б/н від 01.10.2010р.
не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційні скаргиКомпанії "KLCC Holdings I Limited" Нікосія, Кіпр та Товариства з обмеженою відповідальністю "КО Компані" м. Київ
на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 17.06.2011р.
та на рішеннягосподарського суду міста Києва від 31.03.2011р.
у справі№9/030-11 господарського суду міста Києва
за первісним позовом Компанії "KLCC Holdings I Limited" Кіпр, Нікосія
доТовариства з обмеженою відповідальністю "КО Компані" м. Київ
третя особа без самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача Компанія "Kozinskaya River Limited" [Козінская Рівер Лімітед] Нікосія, Кіпр
прозвернення стягнення на предмет іпотеки
та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "КО Компані" м. Київ
доКомпанії "KLCC Holdings I Limited" Нікосія, Кіпр
третя особа без самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні позивачаКомпанія "Kozinskaya River Limited" [Козінская Рівер Лімітед] Нікосія, Кіпр
про визнання недійсним договору іпотеки
ВСТАНОВИВ:
Компанія "KLCC Holdings I Limited" Кіпр, Нікосія звернулася до господарського суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "КО Компані" м. Київ про звернення стягнення на предмет іпотеки.
Товариство з обмеженою відповідальністю "КО Компані" м. Київ 22.02.2011р. звернулось з зустрічною позовною заявою до Компанії "KLCC Holdings I Limited" Нікосія, Кіпр про визнання недійсним договору іпотеки від 16.06.2006р.
Ухвалою господарського суду Київської області від 18.03.2011р. було залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанію "Kozinskaya River Limited".
Рішенням Господарського суду Київської області від 31.03.2011 року у справі №9/030-11 первісний позов задоволено повністю.
Звернено стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 16.06.2006 р., укладеним між компанією „KLCC Holdings I Limited” та ТОВ “КО Компані”, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 (зареєстрований в реєстрі за № 4895), а саме –цілісний майновий комплекс бази відпочинку “Сонячна”, розташований за адресою Київська область, Обухівський район, смт. Козин, вул. Сонячна, 12, загальною площею 5 021 кв.м., який належить відповідачу на праві власності на підставі договору купівлі-продажу від 017.12.2005р. (зареєстрованого Обухівським бюро технічної інвентаризації за номером запису 58 в книзі 1), з метою погашення заборгованості Компанії „Kozinskaya River Limited” за кредитним договором від 15.06.2006 р., укладеним з компанією „KLCC Holdings I Limited” на загальну суму 10248975.68 доларів США, що за офіційним курсом обміну валют, встановленим НБУ на 04 лютого 2011 року (1 дол. США = 7.9437 грн.) становить 81414788грн.11коп., шляхом реалізації предмету іпотеки на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження.
У задоволені зустрічного позову відмовлено.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.07.2011р. рішення господарського суду Київської області від 31.03.2011р. змінено та викладено резолютивну частину рішення в наступній редакції:
"В задоволенні первісного позову Компанії „KLCC Holdings I Limited” відмовити.
В задоволенні зустрічного позову Товариству з обмеженою відповідальністю “КО Компані” відмовити.
Ухвалу Господарського суду Київської області від 08.02.2011 про вжиття заходів забезпечення позову у справі № 9/030-11 (враховуючи ухвалу суду від 21.02.2011 про виправлення помилки) скасувати."
Не погоджуючись з винесеною постановою, Компанія "KLCC Holdings I Limited" Кіпр, Нікосія звернулася з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якій просить її скасувати, а рішення господарського суду Київської області від 31.03.2011р. залишити без змін. Обґрунтовуючи свої вимоги скаржник зазначив, що апеляційним господарським судом було порушено норми матеріального та процесуального права.
Товариство з обмеженою відповідальністю "КО Компані" м. Київ також не погодилось з прийнятими судовими актами і в свою чергу звернулось з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати в частині відмови у задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "КО Компані" м. Київ.
28.09.2011р. на адресу Вищого господарського суду України надійшли пояснення до касаційної скарги, відповідно до яких відповідач (за первісним позовом) зазначає, що при первинному підписанні спірний договір іпотеки не містив всіх передбачених законом істотних умов.
Судова колегія, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши правильність застосування норм матеріального та процесуального права вважає, що касаційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.
Як встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, 15.06.2006р. між Компанією “KLCC HOLDINGS I LIMITED” та Компанією “Kozinskaya River Limited” було укладено кредитну угоду (далі –Кредитна угода), доповнену в наступному 14.12.2007р. додатковою угодою № 1.
Відповідно до умов зазначеного кредитного договору термін “кредит”означає короткочасний кредит у сумі 3 375 000,00 доларів США, що буде наданий за цим договором.
Відповідно до змісту зазначеної угоди сторони змінили пункт 4 кредитного договору наступним чином, “Компанія “Kozinskaya River Limited” зобов’язана погасити відсотки у дату повернення за ставкою 20 % річних за період, починаючи з 16 червня 2006 року і закінчуючи 29 лютого 2008 року (включно), що додаються кожні півроку до несплаченої суми за кредитом, за період, що починається з дати отримання, закінчуючи датою повернення, та нараховується з розрахунку на 360 днів року. У випадку, якщо Компанія “Kozinskaya River Limited”не сплатить основну суму кредиту та відсотки, нараховані станом на 29 лютого 2008 року, відсотки за користування кредитом складатимуть 25 % річних за період, починаючи з 16 червня та закінчуючи датою, коли остаточно буде сплачено основну суму кредиту.
Крім того, сторони домовились, що вся сума, що залишається непогашеною за кредитом (включаючи нараховані відсотки, які підлягають оплаті відповідно до пункту 4), повинна бути погашена 29 лютого 2008 року. Немає жодних обмежень щодо погашення Компанією “Kozinskaya River Limited”основної суми кредиту та відсотків до настання дати повернення, але при умові, що така виплата буде здійснена в повному обсязі, а не частинами.
Також сторони визначили, що Компанія “Kozinskaya River Limited” повинна забезпечити підписання Компанією “КО Компані” додаткових угод до договору поруки та кредитного договору ідентичних за формою та змістом до додаткових угод, що додаються як додаток № 1 та № 2 відповідно.
Ця додаткова угода набуває чинності з моменту підписання змін до договору поруки та договору іпотеки відповідно до підпункту 2.1 цього договору та внесення змін до відповідних записів у Державному реєстрі іпотек України та в Реєстрі заборон відчуження об’єктів нерухомого майна України відповідно до змін, внесених до договору іпотеки.
З метою забезпечення зобов'язань Компанії “Kozinskaya River Limited” за вказаною Кредитною угодою, 16.06.2006р. між ТОВ “Ко Компані” та Компанією “KLCC HOLDINGS I LIMITED” було укладено договір іпотеки (далі –Договір іпотеки), зареєстрований в реєстрі за №4896, за яким відповідач передав в іпотеку позивачу цілісний майновий комплекс бази відпочинку “Сонячна”, що в с.м.т. Козин, вул. Сонячна, 12, Обухівського району Київській області.
16 червня 2006 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу у зв’язку з посвідченням договору іпотеки було накладено заборону відчуження на цілісний майновий комплекс бази відпочинку “Сонячна”, що належить Відповідачу на праві власності. Заборону зареєстровано в Єдиному реєстрі заборон відчуження об’єктів нерухомого майна 16.06.2006 р. за № 3345181.
Як встановлено судами обох інстанцій, 20 червня 2006 року позивачем за первісним позовом було перераховано суму кредиту (3 375 000,00 доларів США) в повному обсязі на рахунок Компанії “Kozinskaya River Limited”, що підтверджується квитанцією №МТ103, копія якої долучена до матеріалів справи.
17.12.2007р. Позивач та Відповідач за первісним позовом уклали додаткову угоду до Договору іпотеки (надалі –“Додаткова угода до Договору іпотеки”), якою конкретизували положення Договору іпотеки, привівши у відповідність обсяг відповідальності відповідача пропорційно до обсягу відповідальності боржника за Додатковою угодою до Кредитного договору.
Під час розгляду спору господарським судом встановлено, що станом на 04.02.2011 року сума заборгованості за Кредитним договором становить 10248975,68 доларів США, що за офіційним курсом обміну валют, встановленим НБУ на 04.02.2011 року (1 дол. США - 7.9437 грн.) становить 81414788грн.11коп.
За таких обставин позивач 03 вересня 2010 року направив боржнику лист з вимогою протягом 5 (п’яти) календарних днів погасити заборгованість за Кредитним договором у розмірі 9134593,77доларів США.
Оскільки вимога позивача була залишена боржником без розгляду та виконання, 22 вересня 2010 року позивач повторно звернувся до боржника з вимогою протягом 30 (тридцяти) календарних днів погасити заборгованість за Кредитним договором у розмірі 9248851,37 доларів США.
Повторна вимога позивача також була залишена боржником без розгляду та виконання.
В зв’язку із зазначеним, позивач звернувся до господарського суду із первісним позовом про звернення стягнення на предмет іпотеки у відповідності до положень ст. 6 Договору іпотеки, ст.ст.572, 589 Цивільного кодексу України, та ст. 33 Закону України “Про іпотеку” в судовому порядку, оскільки боржником не була погашена заборгованість за кредитним договором добровільно. Натомість відповідач просив суд в зустрічному позові визнати договір іпотеки недійсним з підстав наведених у зустрічній позовній заяві.
Як вбачається з матеріалів справи, господарський суд, задовольняючи вимоги первісного позову, та відмовляючи в зустрічному, дійшов висновків про обґрунтованість заявленого первісного позову в зв’язку із непогашенням боржником заборгованості за кредитним договором, та відсутності правових підстав для визнання договору іпотеки недійсним.
Суд апеляційної інстанції, дійшов висновку про те, що рішення місцевого господарського суду у даній справі слід змінити, виклавши резолютивну частину рішення в наступній редакції:
„В задоволенні первісного позову Компанії „KLCC Holdings I Limited” відмовити.
В задоволенні зустрічного позову Товариству з обмеженою відповідальністю “КО Компані” відмовити.
Ухвалу Господарського суду Київської області від 08.02.2011 про вжиття заходів забезпечення позову у справі № 9/030-11 (враховуючи ухвалу суду від 21.02.2011 про виправлення помилки) скасувати.”
Змінюючи рішення господарського суду, апеляційна інстанція виходила з того, що в матеріалах справи відсутні докази звернення Компанією “KLCC HOLDINGS I LIMITED” до ТОВ „КО Компані” як боржника, відповідно до частини 1 статті 35 Закону України "Про іпотеку" з вимогою про усунення відповідних порушень.
Також, в матеріалах справи відсутні докази, які б підтверджували факт проведення сторонами, передбаченої п. 3.2 спірного договору оцінки і, відповідно, виконання передбаченої спірним договором іпотеки передумови для звернення стягнення на предмет іпотеки. Виконання такої передумови було необхідно також з огляду на відсутність в самому договорі іпотеки будь-якої оцінки предмету іпотеки, шо суперечить правилам статті 18 Закону України “Про іпотеку”.
Водночас, Київським апеляційним господарським судом було встановлено, що ТОВ “КО Компані”звернулася до господарського суду із позовом до Компанії „KLCC Holdings I Limited” про усунення перешкод у здійсненні права власності. За результатами розгляду даного спору рішенням Господарського суду Київської області від 14.12.2010 у справі №10/227-10 позов задоволено повністю. Усунено перешкоди у здійсненні права власності ТОВ “КО Компані”на цілісний майновий комплекс бази відпочинку “Сонячна”, розташований в Обухівському районі Київської області по вул. Сонячній, 12, шляхом виключення з Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру іпотек, реєстратором якого є ДП “Інформцентр”, записів про обтяження цілісного майнового комплексу на підставі іпотечного договору від 16 червня 2006 року № 4896 від 16 червня 2006 року та повідомлення про реєстрацію іпотеки від 16 червня 2006 року б/н.
Постановою Вищого господарського суду України від 13 квітня 2011 року рішення Господарського суду Київської області від 14.12.2010 у справі №10/227-10 залишено без змін.
Як вбачається зі змісту, Вищий господарський суд України в своїй постанові вказав на те, що в спірному Договорі іпотеки не визначено строк виконання основного зобов’язання. Відповідно, вимоги Компанії „KLCC Holdings I Limited” могли бути пред’явлені до ТОВ “КО Компані” за цим Договором протягом одного календарного року з моменту укладення такого договору. Оскільки в матеріалах справи відсутні докази пред’явлення позову до майнового поручителя протягом одного року від дня укладення Договору іпотеки (фактично –майнового поручительства), спірний договір є припиненим з 16.06.2007 р.
З огляду на вищевикладені обставини, апеляційна інстанція дійшла до висновку про відсутність правових підстав для визнання недійсним та звернення стягнення за Договором іпотеки від 16.06.2006р., оскільки спірний договір припинив свою дію з 16.06.2007р. Відповідно первісний та зустрічний позови заявлено необґрунтовано, а тому в їх задоволенні слід відмовити.
Вказані висновки суду апеляційної інстанції, відповідають фактичним обставинам справи та наявним матеріалам і ґрунтуються на правильному застосуванні норм матеріального права, із дотриманням процесуальних норм.
Інші доводи скаржників також не спростовують висновків апеляційного господарського суду, а тому підстав для зміни чи скасування постанови суду апеляційної інстанції, не вбачається.
Керуючись статтями 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -
ПОСТАНОВИВ:
Касаційні скарги Компанії "KLCC Holdings I Limited" Нікосія, Кіпр та Товариства з обмеженою відповідальністю "КО Компані" м. Київ залишити без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 17.06.2011р. у справі №9/030-11- без змін.
Головуючий суддя Р.В. Волков
Судді: Р.Г. Новікова
Г.К. Прокопанич