08.06.2011

             Справа № 22 ц-2755                                                            Голо?вуючий в І інстанції

                                                                                                            Решетов В.В.

             Категорія                                                                              Доповідач Вадзінський П.О.

У Х В А Л А

І М Е Н Е М   У К Р А Ї Н И

     08 червня 2011 року колегія суддів судової палати з  цивільних справ апеляційного суду Херсонської області в складі:

               Головуючого:                                                                     Капітан І.А.,

               суддів:                                                                                 Колісниченка А.Г.,                                                               

                                                                                                            Вадзінського П.О.,

               при секретарі                                                                      Дремлюзі О.П.,                                                                                                             

      з участю  адвоката                                                             ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсо?ні справу за апеляційною скаргою  ОСОБА_4 на ухвалу судді Дніпровського районного суду м. Херсона від 04 травня 2011 року по справі за позовом ОСОБА_4  до Фонду комунального майна м. Херсона, третя особа –ОСОБА_5 про визнання дій посадових осіб неправомірними, -

                                                        В С Т А Н О В И Л А :

     Ухвалою судді Дніпровського районного суду м. Херсона від 04 травня 2011 року  відмовлено позивачу у прийнятті заяви за зазначеним позовом на підставі п.4 ч.3 ст.121 ЦПК України у зв’язку з тим, що у зазначеному позові вбачається наявність спору який регулюється адміністративним судочинством України.

     Не погоджуючись із вказаною  ухвалою судді, ОСОБА_4 подав апеляційну скаргу в якій просить скасувати зазначену ухвалу, а справу за заявленим ним позовом направити до того ж суду для вирішення питання про відкритті провадження  по справі.

               ОСОБА_6 у своїх письмових запереченнях на доводи апеляційної скарги вважає, що ухвала судді є законною і просила залишити постановлену ухвалу без зміни.   

     Заслух?авши суддю–доповідача та осіб, що з’явились у судове засідання,  вив?чивши надані документи колег?ія суддів приходить до виснов?ку що апеляційна скарга підлягає задоволенню  з наступних підстав.

     Відповідно п.3 ч 1 ст.312 ЦПК України суд апеляційної інстанції скасовує ухвалу суду першої інстанції і передає  питання на новий розгляд до суду першої інстанції, якщо останній порушив порядок, встановлений для його вирішення.

     Із матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_4 звернувся до суду з вимогами про визнання дій посадових осіб Фонду комунального майна м. Херсона, неправомірними посилаючись на норми закону передбачені Цивільним Кодексом України та Цивільно процесуальним Кодексом України.

     Однак відповідно ст.17 Кодексу адміністративного судочинства України, спори фізичних чи юридичних осіб із суб’єктом владних повноважень щодо їх дій чи бездіяльності відносяться до юрисдикції адміністративних судів.

     Згідно п.1 ч.2 ст.122 ЦПК України суддя відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо  заява не підлягає розгляду в судах у порядку цивільного судочинства.

     Таким чином суддя вирішуючи питання про відмову у прийнятті заяви за зазначеним позовом на підставі ст.121 ЦПК України, при правильному вирішенні питання, було   помилково порушено порядок його вирішення.

     З урахуванням наведеного, ухвала судді суду першої інстанції про повернення позовної заяви ОСОБА_4 підлягає скасуванню з передачею цього питання на новий розгляд до суду першої інстанції, оскільки  останній порушив порядок, встановлений для його вирішення.

     При таких обставинах апеляційна скарга ОСОБА_4, підлягає задоволенню.

     Керуючись ст.ст. 303, 307, 312 ЦПК України, колегія суддів,  -

                                                      У Х В А Л И Л А :

     Апеляційну скаргу ОСОБА_4, задовольнити.

     Ухвалу судді Дніпровського районного суду м. Херсона від 04 травня березня 2011 року, скасувати, а матеріали справи повернути до Дніпровського районного суду м. Херсона для вирішення питання щодо відкриття провадження у справі.  

     Ухвала апеляційного суду набирає чинності  з моменту її  проголошення,  однак вона може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду  цивільних  та кримінальних справ,  шляхом подання касаційної скарги.

Головуючий

Судді: