Справа №  11 -     160                                                                              Головуючий у 1 інстанції Карнаух А.С.

Категорія ст. 309 ч. 2 КК                                                                                    Доповідач   Акуленко С.О.

                У  Х  В  А  Л  А

ІМЕНЕМ   УКРАЇНИ

21 лютого 2008 р.  Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Чернігівської області в складі :

головуючого                          Козака В.І.

                   суддів                  Акуленко С.О., Григор'євої В.Ф.

з участю прокурора                        Надточій О.О.

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Чернігові кримінальну справу за апеляцією помічника прокурора Чернігівського району на вирок Чернігівського районного суду від 26 грудня 2007 року,

Цим вироком      ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець зерно-совхозу Свобод ний Єсильського району Турганської області, Казахстан, українець, громадянин України, не працюючий, не одружений, з середньою освітою, відповідно до ст. 55 КК України (в ред. 1960 р.) раніше не судимий, проживає в АДРЕСА_1,

Засуджений за ст. 309 ч. 2 КК України до 2 років позбавлення волі, за ст. 311 ч. 1 КК України до 1 року обмеження волі.

         Відповідно до ст. 70 ч. 1 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_1 покарання за сукупністю злочинів у виді 2 років позбавлення волі.

         На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 1 рік не вчинить нового злочину.

         Доля речових доказів вирішена у відповідності до ст. 81 КПК України.

         За вироком суду, в кінці вересня 2006 року в денний час ОСОБА_1, знаходячись на полі біля села Жавинка Чернігівського району та області, незаконно, без мети збуту, зірвав біля 500 гр дикоростучих рослин маку, які зберігаючи при собі, переніс до будинку АДРЕСА_2, де їх висушив, подрібнив та продовжував зберігати.

         20.03.2007 року в денний час на центральному ринку м. Чернігова у невстановленої особи з метою використання для виготовлення наркотичних засобів ОСОБА_1 незаконно придбав біля 5 літрів толуолу, що є прекурсором, який зберігаючи при собі, перевіз на громадському транспорті до будинку АДРЕСА_2, де продовжував його зберігати.

         21 березня 2007 року в нічний час, ОСОБА_1, знаходячись в будинку АДРЕСА_2 із зірваного раніше маку з використанням толуолу, виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб ацетильований опій частину якого вжив, а іншу частину продовжував незаконного зберігати за вказаною адресою.

         21.03.2007 року працівниками міліції у ОСОБА_1 в будинку АДРЕСА_2 було виявлено та вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб ацетильований опій вагою в перерахунку на суху речовину 2,11 гр. Та рідина вагою 2,3 кг в якій міститься прекурсор толуол.

         Не оспорюючи фактично встановлені обставини справи, кваліфікацію дій засудженого та міру покарання, прокурор подав апеляцію в якій просить внести зміни у вступну частину вироку суду дані про судимість ОСОБА_1 у 1996, 1999 та 2003 році.

Висновок суду про винність ОСОБА_1 у вчиненні зазначеного у вироку злочину ґрунтується на сукупності досліджених у судовому засіданні доказів, яким дана належна юридична оцінка.

         У відповідності з встановленими судом фактичними обставинами події злочину правильно застосований і матеріальний закон, що не оспорюється в апеляції.

         Разом з тим, колегія суддів вважає, що при постановлянні вироку суд помилково вказав відомості про судимість засудженого - відповідно до ст. 55 КК України (в редакції 1960 року) раніше не судимий.

         Відповідно до довідки ВІТ УМВС України в Чернігівській області (а.с. 135-136) ОСОБА_1 раніше був судимий:

1.  06.09.1996 р. Деснянським райсудом м. Чернігова за ст. 229-6  ч. 3 КК України (1960 р.) на 3 роки позбавлення волі. Звільнений від відбування покарання внаслідок акту амністії 02.10.1997 року;

2.  20.07.1999 року Деснянським райсудом м. Чернігова за ст. 229-6  ч. 2 КК України (1960 р.) на 2 роки позбавлення волі. Звільнений  10.08.2001 року по відбуттю строку покарання;

3.  04.06.2003 р. Деснянським райсудом м. Чернігова за ст. 309  ч. 2 КК України (2001 р.) на 2 роки позбавлення волі та із застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік. Звільнений  від відбування покарання 24.06.2004 року по закінченню іспитового строку.

         Враховуючи положення ст. 55 КК України ( в редакції 1960 р.), а також положень ст. 90 КК України ( редакції 2001 року) судимість ОСОБА_1 за вироками суду від 06.09.1996 року та 20.07.1999 року є непогашеними, оскільки строк погашення судимості складає 3 роки. Оскільки засуджений звільнився з місць позбавлення волі 10.08.2001 року по відбуттю строку покарання, то судимості вважались би погашеними у 2004 році.

Однак вироком Деснянського районного суду від 04.06.2003 року ОСОБА_1 знову був засуджений у зв'язку з чим перебіг строку погашення судимостей перервався і підлягав обчисленню заново починаючи з 24.06.2004 року, коли його було звільнено від відбування покарання по закінченню іспитового строку.

         Таким чином, на час постановлення вироку від 26.12.2007 року судимості ОСОБА_1 за вироками Деснянського райсуду м. Чернігова були не погашеними, а тому посилання суду на те, що ОСОБА_1 в силу ст. 55 КК України (1960 р.) - не судимий, є неправильним.

         Керуючись ст. ст. 365, 366, 377 КПК України, колегія суддів -

У Х В А Л И Л А :

         Апеляцію помічника прокурора Чернігівського району задовольнити.

         Вирок Чернігівського районного суду від 26.12.2007 року щодо засудження ОСОБА_1 змінити.

         Виключити з вступної частини вироку посилання на те, що ОСОБА_1 в силу ст. 55 КК України ( в ред. 1960 р.) є не судимим.

         Зазначити у вступній частині даного вироку дані про судимості ОСОБА_1 :

1.  06.09.1996 р. Деснянським райсудом м. Чернігова за ст. 229-6  ч. 3 КК України (1960 р.) на 3 роки позбавлення волі. Звільнений від відбування покарання внаслідок акту амністії 02.10.1997 року;

2.  20.07.1999 року Деснянським райсудом м. Чернігова за ст. 229-6  ч. 2 КК України (1960 р.) на 2 роки позбавлення волі. Звільнений  10.08.2001 року по відбуттю строку покарання;

3.  04.06.2003 р. Деснянським райсудом м. Чернігова за ст. 309  ч. 2 КК України (2001 р.) на 2 роки позбавлення волі та із застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік. Звільнений  від відбування покарання 24.06.2004 року по закінченню іспитового строку.

В іншій частині зазначений вирок суду залишити без змін.

С у д д і :

С.О. Акуленко                                 В.І. Козак                        В.Ф. Григор'єва