Апеляційний суд Кіровоградської області

Справа №  10-286/11        Головуючий у суді І-ї інстанції  Кореняк

Категорія -         Доповідач у суді ІІ-ї інстанції Гончар В. М.   

УХВАЛА

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

05.08.2011 року.          Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

                                       головуючого –судді Драного О.П.,

                                       суддів: Гончара В.М.,  Петрової І.М.,

з участю прокурора Покотилюк Н.А.,

захисника-адвоката ОСОБА_2,               

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кіровограді апеляцію захисника-адвоката ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_3 на постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 12 липня 2011 року, якою залишено без задоволення скаргу останнього на постанову про порушення кримінальної справи від 02 червня 2011 року щодо нього за ст.212 ч.3 КК України.

          Слідчим в ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області Булаховою Ю.С. 02.06.2011 року винесено постанову про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Еліт Агро Альянс” –ОСОБА_3 за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України.

          Не погоджуючись із висновками слідчого Нечипуренко Г.В. оскаржив вказану постанову до Ленінського районного суду м. Кіровограда та вказав, що слідчим не виконано вимоги ст.94, 97, 98 КПК України, а тому постанова є незаконною.

          Розглянувши скаргу суд першої інстанції залишив її без задоволення, а в якості обґрунтування вказав, що приводом до порушення даної кримінальної справи є безпосереднє виявлення слідчим ознак злочину, а підставами –матеріали перевірки, які містять достатні дані, що вказують на наявність в діях директора ТОВ “Еліт Агро Альянс” –ОСОБА_3 ознак злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України.

          В апеляції захисник-адвокат ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_3 просить скасувати постанову суду першої інстанції та постанову про порушення кримінальної справи. Крім цього, в апеляції ставиться питання про зупинення слідчих дій та відмову в порушенні кримінальної справи.

Свої вимоги обґрунтовує тим, що податкові зобов’язання ТОВ “Еліт Агро Альянс” визначено та відображено належним чином у податковій звітності, а щодо порушень допущених контрагентами, то товариство не несе за це відповідальність. Крім цього, станом на 02.06.2011 року будь-які заборгованості з податків у товариства відсутні, що підтверджується довідкою Кіровоградської ОДПІ №20100/10/2402, однак даний факт залишено поза увагою слідчим та судом. Вважає, що  постанова про порушення кримінальної справи не містить достатніх підстав для порушення кримінальної справи, оскільки у ній не наведено ознак кримінально карного діяння, кримінальна справа порушена лише на підставі суб’єктивних міркувань та припущень слідчого,  без достатніх даних, які вказують на наявність в діях ОСОБА_3 ознак злочину.

Заслухавши доповідача, захисника-адвоката ОСОБА_2, яка підтримала апеляцію і просила скасувати постанову суду та постанову про порушення кримінальної справи, посилаючись також і на те, що відносно директора ТОВ “Еліт Агро Альянс” –ОСОБА_3 за фактом умисного ухилення від сплати податків тричі відмовлялось в порушені кримінальної справи, крім того в даний час в Кіровоградському окружному адміністративному суді за адміністративним позовом   ОСОБА_3  до Кіровоградської ОДПІ знаходиться справа про визнання недійсними податкових повідомлень-рішень, що на її думку також підтверджує незаконність порушення кримінальної справи, прокурора, що висловився про необхідність залишення постанови суду першої інстанції без змін, перевіривши матеріали, обговоривши та зваживши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляцію необхідно задовольнити, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ст. 98 КПК України, при наявності приводів і підстав, зазначених у ст. 94 КПК України, прокурор, слідчий, орган дізнання зобов’язанні винести постанову про порушення кримінальної справи, вказавши приводи і підстави для порушення справи, статтю кримінального кодексу, за ознаками якої порушується справа, а також подальше її спрямування.

Стаття 94 КПК України надає перелік підстав для порушення кримінальної справи, а також чітко вказує на те, що порушення кримінальної справи можливе тільки у випадку, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Відповідно до ст. 236-8 КПК України розглядаючи скаргу на постанову про  порушення справи, суд повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для  винесення  постанови  про  порушення справи, і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Як вбачається з матеріалів справи приводами для порушення кримінальної справи послужило безпосереднє виявлення дізнанням факту умисного ухилення директором ТОВ «Еліт Агро Альянс» ОСОБА_3 від сплати податків шляхом безпідставного завищення валових витрат з податку на прибуток та податкового кредиту з податку на додану вартість, а саме документального оформлення безтоварних  операцій по придбанню ТМЦ від ряду підприємств.

Підставами для порушення кримінальної справи в основному послужила довідка фахівця «Про результати аналізу господарських операцій ТОВ «Еліт Агро Альянс»з повноти обчислення та своєчасності внесення до бюджету сум податку на  додану вартість та податку на прибуток  за період з 01.07.2008 року по 31.12.2009 року», поясненнями посадових осіб ряду підприємств.

Із матеріалів кримінальної справи також вбачається, що за наслідками проведеної  фахівцями ДПІ перевірки  діяльності ТОВ «Еліт Агро Альянс»за період з 01.07.2008 року по 31.12.2009 року», працівниками податкової міліції  31.03.2010 року та  23.04.2010 року приймались рішення про відмову в порушені кримінальної справи щодо директора даного товариства ОСОБА_3

17.05.2011 року директор ТОВ  «Еліт Агро Альянс»ОСОБА_3 звернувся до Кіровоградського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом  до Кіровоградської об’єднаної державної податкової інспекції, про  визнання недійсним податкових повідомлень-рішень, серед яких предметом оскарження також є викладені в акті перевірки фахівцями ДПІ від 10.03.2010 року податкові повідомлення-рішення за період з 01.07.2008 року по 31.12.2009 року».

19.05.2011 року Кіровоградським окружним адміністративним судом винесена ухвала про відкриття провадження в адміністративній справі та зобов’язано сторони надати до суду в якості доказів  певні  документи.

На запит директора ТОВ  «Еліт Агро Альянс» ОСОБА_3 на його адресу заступником начальника Кіровоградської ОДПІ за вих.  № 20100/10/2402 від 02.06.2011 року, була надана довідка, відповідно якої станом на 02.06.2011 року заборгованість по платежам ТОВ «Еліт Агро Альянс» (ід.код-32415806) відсутня.

Однак в цей же день, 2.06.2011 року  слідчим в ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області Булаховою Ю.С. винесено чергову постанову про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Еліт Агро Альянс” –ОСОБА_3 за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України.

Викладені обставини свідчать,  що до дати порушення кримінальної справи  відносно директора ТОВ “Еліт Агро Альянс»ОСОБА_3 тобто 02.06.2011 року,  між ТОВ “Еліт Агро Альянс” та Кіровоградською ОДПІ, з причин повноти обчислення та своєчасності внесення до бюджету сум податку на  додану вартість та податку на прибуток  за період з 01.07.2008 року по 31.12.2009 року» за  наслідками проведеної фахівцями ДПІ перевірки, викладеної в акті від 10.03.2010 року,  виник спір, який відповідно ст. 17 КАСУ належить до компетенції адміністративних судів та має розглядатись в порядку адміністративного судочинства, що також підтверджується  ухвалами адміністративного суду від 19 травня та 06 липня 2011 року.

Крім того,  зазначені в постанові про порушення кримінальної справи від 02.06.2011 року,  приводи і підстави для її порушення, повністю спростовуються  виданою Кіровоградською ОДПІ  вищезазначеною довідкою від 02.06.2011 року про відсутність у ТОВ “Еліт Агро Альянс»заборгованості по податкам та платежам,  що свідчіть про відсутність достатніх підстав для порушення кримінальної справи.

За таких обставин, колегія суддів, виходячи з положень ст.366 ч.2 п.2 КПК України, вважає, що при порушенні даної кримінальної справи не виконано вимоги ст.ст.94, 97, 98 КПК України, що судом першої інстанції залишено поза увагою, отже скаргу необхідно  задовольнити, а постанову суду про залишення останньої без задоволення та постанову про порушення кримінальної справи –скасувати, оскільки їх винесено з порушенням кримінального та кримінально-процесуального законів.

Керуючись ст.ст. 362, 366, 382 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,

УХВАЛИЛА:

Апеляцію захисника-адвоката ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_3  задовольнити, а постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 12 липня 2011 року –скасувати.

Скаргу захисника-адвоката ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_3 задовольнити, а постанову про порушення кримінальної справи  від 02 червня 2011 року відносно директора  Еліт Агро Альянс»ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1 за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого    ч.3 ст. 212 КК. –скасувати, в порушені кримінальної справи відмовити.

Судді